Предусматривает ли закон ограничения свободы заключения договора. Что означает принцип свободы договора в гражданском праве

Как показывает анализ норм ГК РФ, договор считается одним из ключевых институтов гражданского права. Его заключение - волевой акт участника гражданского оборота. Сегодня существуют различные виды договоров. Они играют важнейшую роль в экономической жизни общества. Именно поэтому в ГК РФ договору отводится одно из центральных мест.

Особенности гражданско-правового регулирования

В законодательстве закреплены определенные начала, принципы, на основании которых регламентируются действия участников оборота. Они пронизывают все элементы гражданского права: институты, подотрасли, нормы. Ключевые гражданско-правовые принципы закреплены в 1 пункте 1 статьи ГК. Все они имеют большое значение для регулирования договорных отношений. Однако наибольший интерес представляет принцип свободы договора. Суть и особенности этого принципа рассмотрим далее.

Свобода договора: общие сведения

Для обеспечения надлежащего исполнения законодательных предписаний, защиты интересов участников оборота необходимо понимать, в чем заключается принцип свободы договора. Его содержание раскрывается в 421 статье ГК. Из анализа нормы вытекают следующие основные характеристики принципа свободы договора:

1. Участники оборота могут самостоятельно решать, нужно им заключать соглашения или нет.
2. Граждане и юрлица свободны в выборе контрагентов.
3. При достижении согласия по ключевым условиям договора стороны юридически равны.
4. Участники оборота вправе заключить соглашение как предусмотренное, так и не предусмотренное законодательством или другими нормативными документами.
5. Стороны могут оформить договор, в котором будут присутствовать элементы разных соглашений. Такие сделки именуются смешанными.
6. Участники оборота свободны при установлении условий соглашения.

Возникновение правоотношений

Одним из ключевых признаков, закрепленных выступает свобода при решении вопроса о заключении договора. Участники оборота самостоятельно, добровольно решают, вступать им в правоотношения или нет. Согласно принципу свободы договора, в гражданском праве, как и в других правовых отраслях, никто не должен заключать соглашение против собственной воли. Стоит, однако, сказать, что из этого правила есть исключения.

В ряде случаев, прямо установленных законодательством, допускается понуждение к заключению договора. Как правило, такая возможность используется, когда соглашение соответствует интересам общества и субъекта, вступающего в него.

Специфика соглашений

При вступлении в договорные правоотношения участники приобретают равные права и обязанности. При этом стороны могут заключать соглашения, не предусмотренные отечественным гражданским правом. Принцип свободы договора в современных условиях позволяет оформлять соглашение траста, лизинга, факторинга и пр.

Закон допускает заключение смешанных договоров, т. е. содержащих элементы иных сделок. В таких случаях правоотношения участников регламентируются положениями о соответствующих соглашениях, если они не договорятся о конкретных нормах, которые будут регулировать их действия. В качестве примера смешанного соглашения выступает договор купли-продажи продукции с обязательством реализатора поставить товар приобретателю. В такой ситуации к правоотношениям сторон применимы правила о сделках купли-продажи и договоре поставки.

В судебно-арбитражной практике в качестве смешанных признаются договоры об обмене изделий на услуги, эквивалентные по стоимости. В данном случае в соглашении присутствуют элементы договора купли-продажи и возмездного предоставления услуг.

Нюансы

Смешанные договоры необходимо отличать от комплексных соглашений. Последние представляют собой комплекс нескольких самостоятельных обязательств, закрепленных в одном документе. К примеру, в договоре о поставке продукции могут присутствовать условия о страховании, перевозке, хранении и пр. Сами по себе они не требуют оформления отдельных соглашений, однако не приводят к возникновению единого обязательства.

Смешанные соглашения нужно также отличать от непоименованных договоров, не предусмотренных сегодня в гражданском праве. Принцип свободы договора позволяет сторонам самостоятельно устранять пробелы в нормах, которые неизбежно возникают в ходе развития и усложнения оборота.

Условия соглашения

Им уделяется особое внимание в нормах гражданского права. В принципе свободы договора заложено положение о том, что стороны по собственной воле определяют условия сделки, если содержание какого-либо из них не установлено императивно. К примеру, стоимость приобретаемой продукции определяется, по общему правилу, участниками соглашения. Только в отдельных ситуациях условие о цене устанавливается с учетом государственных тарифов, ставок и пр. (в частности, когда речь о товарах, выпускаемых естественными монополиями).

Принцип свободы договора и его ограничения

В современных рыночных условиях договорные правоотношения не могут обладать абсолютным характером. Неизбежно имеет место ограничение свободы договора. Оно может касаться:

1. Объекта прав.
2. Свободы волеизъявления.
3. Условий сделки.
4. Выбора контрагента.

Объект договорных прав

В качестве него признаются все те ценности, по поводу которых у участников оборота возникают юридические возможности и обязанности. К самым распространенным объектам относят вещи. Некоторые из них ограничены в обороте. Это необходимо для обеспечения безопасности государственных, общественных и частных интересов. К примеру, горные участки, предназначенные для разведки и добычи полезных ископаемых, находятся в государственной собственности. Они предоставляются юрлицам и гражданам в пользование.

Отдельные объекты могут участвовать в обороте исключительно при наличии специальных разрешений. Речь, в частности, об оружии, сильнодействующих ядах, наркотических веществах и пр. В России ограничен оборот инвалюты, драгметаллов, драгоценных камней, за исключением ювелирной продукции и иных бытовых изделий, а также их лома.

При реализации принципа свободы договора участники правоотношений должны также учитывать, что особый правовой режим установлен для земли и иных природных ресурсов. Согласно 3 пункту 129 статьи ГК, эти объекты могут отчуждаться и переходить от одного субъекта к другому прочими способами исключительно в той мере, в которой их оборот допускается законодательством.

Полностью признаются такие ценности, которые, в соответствии с нормами, не могут выступать в качестве предмета гражданско-правовой сделки. В их числе в первую очередь находятся объекты госсобственности, предназначенные для публичного пользования: дороги, общественные сооружения, реки, животный мир, национальные библиотеки и т. д.

Не могут являться предметом сделок вещи, которые запрещены законом. К ним относят, в частности, поддельные деньги, порнографические материалы, самодельные наркотические вещества и пр.

Добровольное волеизъявление сторон

Оно выступает в качестве одного из ключевых условий законности совершения сделки. Понуждение к заключению договора может иметь место, если обязанность вступить в правоотношения предусмотрена ранее принятыми условиями соглашения, установлена законом или иным правовым актом.

К примеру, согласно п. 1 343 статьи ГК, залогодержатель или залогодатель, в зависимости от того, кто именно хранит заложенное имущество, должен, если другое не закреплено договором или нормой права, застраховать вещь за счет залогодателя.

Еще один пример обязательного совершения сделки выступает правило, предусмотренное 848 статьей ГК. Согласно норме, банковская организация должна осуществлять в пользу клиента операции, установленные для счетов данного типа законом, правилами, обычаями оборота, если в договоре на обслуживание не закреплено иное.

Дополнительно

Кроме ГК, обязанность совершить сделку может устанавливаться отдельными федеральными законами. К примеру, по ст. 3 ФЗ № 60, заказы на реализацию федеральных программ целевого назначения, поставку, закупку товаров для госнужд размещаются в учреждениях, организациях, на предприятиях путем заключения госконтрактов. Другими словами, в необходимых случаях может устанавливаться императивная обязанность совершить сделки на поставку изделий для госнужд.

Подобное предписание закреплено в ст. 9 ФЗ № 79. В нормативном акте установлено, что поставщики, которые занимают доминирующую позицию на товарном рынке, предприятия-монополисты, а также организации, в производственном объеме которых оборонные заказы превышают 70 %, не могут отказываться от заключения госконтрактов на поставку ценностей в государственный резерв.

Понятие публичного соглашения

Оно введено в законодательство во избежание нарушения принципа свободы договора, для предотвращения произвола со стороны предпринимателей-монополистов, для обеспечения защиты более слабого в экономическом плане участника оборота.

Согласно положениям 426 статьи ГК, публичным признается договор, заключенный коммерческим предприятием и устанавливающий его обязанности по реализации товаров, производству работ, предоставлению услуг, которые такое предприятие исходя из специфики его деятельности должно осуществлять в пользу каждого, кто к нему обратится. Такими признаются соглашения:

• розничной купли-продажи;
• энергоснабжения;
• проката;
• бытового подряда;
• перевозки общественным транспортом;
• личного страхования.

Свобода договора в публичных соглашениях

Положение, закрепленное статьей 421 ГК РФ, как выше говорилось, имеет ряд ограничений в зависимости от характера совершаемой сделки. Рассмотрим особенности его реализации в публичных соглашениях.

В соответствии со статьей 492, по условиям розничной купли-продажи продавец должен передать приобретателю продукцию, предназначенную для домашнего, личного, семейного или другого использования, не предполагающего предпринимательскую деятельность.

Отношения по такой сделке регламентируются ФЗ № 2300-1. В соответствии с положениями 1 статьи этого нормативного акта, Правительство РФ может издавать для продавца и покупателя правила, обязательные при совершении и исполнении условий публичных сделок (договоров энергоснабжения, розничной купли-продажи, предоставления услуг и производства работ). Указанные положения позволяют говорить об определенных пределах принципа свободы договора.

В Российской Федерации обязательный порядок совершения сделки, связанной с розничной куплей-продажей, может затрагивать предмет правоотношений. Указание об этом содержится в 4 пункте "Правил реализации продукции отдельных видов", утвержденных правительственным постановлением № 55 от 1998 г. Согласно им, при розничной продаже в месте расположения покупателя вне стационарных мест продажи (на дому, по месту учебы/работы, на улице и в других местах) запрещена продажа продуктов (кроме пива, безалкогольных напитков, мороженого, хлебобулочных, кондитерских изделий в упаковке производителя), драгоценных камней, драгметаллов и изделий из них, медикаментов, оружия, патронов, экземпляров фонограмм, аудиовизуальных произведений, программ для ЭВМ и баз данных.

В пункте 13 этого же постановления сказано, что реализация ввезенных в РФ товаров, произведенных с использованием объектов фауны, подпадающих под действие положений Конвенции о международной продаже видов дикого растительного и животного мира, находящихся под угрозой вымирания/исчезновения, допускается только на основании решения уполномоченного органа государства-экспортера. Соответственно, законодательство ограничивает участников оборота в выборе предмета сделки или определяет для этого правила, обязательные для исполнения при вступлении в договорные отношения.

Особенности личного страхования

О них говорится в 934 статье ГК. Договор личного страхования предполагает, что одна сторона обязуется за оговоренную плату, выплачиваемую другой стороной, предоставить единовременно или перечислять периодически сумму в случае причинения ущерба жизни/здоровью страхователя или иного гражданина, указанного в соглашении, при достижении им обусловленного возраста или наступления в жизни другого события, установленного сторонами.

В законодательстве предусмотрены ситуации, когда субъекту в обязательном порядке необходимо заключать такой договор. К примеру, по 418 статье Таможенного кодекса, должностные лица, работающие в таможенных органах, должны быть застрахованы за счет федеральных бюджетных средств.

В ФЗ № 323 , в 64 статье закреплены случаи, когда страхование фармацевтических, медицинских работников муниципальной и государственной систем здравоохранения является обязательным. Такое предписание действует, если работа этих лиц связана с угрозой их здоровью и жизни. Перечень сотрудников, подлежащих обязательному страхованию, определяется правительственным постановлением. В этом примере ограничение свободы договора касается волеизъявления сторон.

Предварительное соглашение

При его заключении имеет место понуждение к совершению сделки. Дело в том, что предварительное соглашение накладывает на участников сделки определенные обязательства, которые они принимают добровольно. Другими словами, по такому договору участники оборота обязуются заключить основной договор в будущем. Он может быть связан с передачей вещи, производством работ, предоставлением услуг. При этом заключение основного договора осуществляется на условиях, оговоренных в предварительном соглашении.

Существенные условия такой сделки можно разделить на 2 группы. В первую включены положения, относящиеся непосредственно к предварительному соглашению. В их числе, например, срок оформления основного договора. Вторую группу составляют условия, посредством которых устанавливается предмет и прочие существенные положения основного соглашения.

Заключение

Значение принципа свободы договора в рыночных условиях сложно переоценить. Он признается одним из ключевых положений гражданского права. В связи с тем, что нормы ГК регламентируют, в первую очередь, имущественный, денежно-товарный оборот, то юридическое закрепление этого принципа является первостепенной задачей для законодателя.

Свобода договора, во-первых, выражается в том, что каждый участник оборота может самостоятельно решить, нужно ему заключать соглашение или нет.

Во-вторых, субъект, желающий вступить в договорные правоотношения, самостоятельно выбирает контрагента.

В-третьих, стороны самостоятельно по обоюдному согласию решают, какое конкретно соглашение они будут заключать.

В-четвертых, участники правоотношений согласовывают между собой условия сделки.

Необходимо сказать, что содержание принципа свободы договорных отношений в РФ и за рубежом практически идентично. В отечественном законодательстве, кроме прочего, предусматривается возможность участников оборота заключать смешанные соглашения, в которых присутствуют элементы разных сделок.

Участникам правоотношений следует помнить, что действие рассмотренного принципа не распространяется на те императивные предписания, которые закрепляют обязательные для исполнения правила. Дело в том, что каждый договор в любом случае должен соответствовать законодательным положениям. Свобода соглашения не является абсолютной. В законодательстве устанавливаются случаи ее ограничения.

Кроме названных и рассмотренных принципов гражданского права важное значение имеют и другие его принципы.

Среди них следует выделить такой, как принцип свободы договора.

Согласно действующему законодательству принцип свободы договора означает следующее.

Во-первых, отсутствие какого бы то ни было принуждения к заключе­нию сторонами договора. Пункт 1 ст. 421 ГК РФ в связи с этим устанавливает, что «граждане и юридические лица свободны в заключении договора» и что «понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством».

Во-вторых, свободу усмотрения субъектов гражданского права в выборе партнеров по договору и в выборе вида самого договора. В соответствии с законом «стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами». Кроме того, стороны могут также заключить договор, в котором «содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом и иными правовыми актами (смешанный договор)» (п. 3 ст. 421).

И, в-третьих, свободу выбора условий, на которых стороны заключают договор. Закрепляя данное положение, п. 1 ст. 421 Гражданского кодекса РФ гласит, что «условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами». И далее: «Если условие договора не определено сторонами или диапозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отно­шениям сторон».

Наряду с принципом свободы договора в гражданском праве выделяется также конституционно закрепленный принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств на всей территории Российской Федерации. Данный принцип закрепляется и гарантируется наряду с единством экономического пространства, поддержкой конкуренции и свободой экономической деятельности на конституционном уровне (п. 1 ст. 8 Конституции РФ), а также на уровне текущего законодательства, в частности Гражданским кодексом РФ (п. 3 ст. 1).

Аналогично в плане выделения и законодательного закрепления обстоит дело и с другими, не менее важными принципами гражданского права, такими, как принцип неприкосновенности собственности, принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела, принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав и др.

Источники гражданского права и их виды

Понятие источника гражданского права формируется на основе общего понятия источника права. Специалисты в области гражданского права рассматривают источник гражданского права как «форму выражения правовых норм, имеющих общеобязательный характер». При этом поясняется, что «установление или признание государством того или иного источника (формы) права имеет важное юридическое, в том числе правоприменительное, значение», ибо «только выраженные в таком источнике нормы права могут применяться для регулирования соответствующих отношений. Формально не признанный источник права, как и содержащиеся в нем правила поведения, не имеет юридического (общеобязательного) характера».

Все источники гражданского права, будучи взаимосвязаны между собой и взаимозависимы друг от друга, образуют в рамках общей системы источников российского права свою собственную, частную систему или подсистему.

Последняя, равно как и вся система источников российского права, имеет строго упорядоченный, иерархический характер. На вершине этой иерархической системы, как и всей системы российского права, находится Конституция РФ.

Будучи Основным Законом постсоветской России, Конституция РФ содержит в себе, наряду с основополагающими принципами и нормами различных отраслей права, также соответствующие принципы и нормы гражданского права. В их числе, например, основополагающие положения, касающиеся права частной собственности и права наследования, охраняемые и гарантируемые законом согласно ст. 35 Конституции РФ; право владения, пользования и распоряжения землей и другими ресурсами, гарантируемое ст. 36, при условии, что осуществление этого права не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов иных лиц, и др.

Важную роль в системе источников гражданского права играют обыч­ные, или текущие законы, как их нередко называют. Центральное место сре­ди них занимает Гражданский кодекс РФ, состоящий из трех составных частей.

Согласно Конституции РФ «гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации» (п. 1 ст. 3). Оно состоит из Граждан­ского кодекса РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных за­конов, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения и защищающих «неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага» при условии, что «иное не выте­кает из существа этих нематериальных благ» (п. 2 ст. 2).

Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны полностью соответствовать Гражданскому кодексу РФ. Это означает, что Кодекс по своей юридической силе превосходит все иные гражданско-правовые акты, включая законы.

Наряду с Конституцией РФ и обычными законами важное место среди источников гражданского права занимают подзаконные акты. В их числе: Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и нормативно-правовые акты, издаваемые другими федеральными органами исполни­тельной власти. Разумеется, речь при этом идет только о тех подзаконных актах, которые содержат в себе нормы гражданского права.

В системе подзаконных актов наибольшей юридической силой обладают указы Президента РФ. В практическом отношении это означает, что, во-первых, никакой подзаконный акт не должен противоречить указам Президента и, во-вторых, в случае возникновения каких-либо противоречий (коллизии) между тем или иным подзаконным актом, с одной стороны, и указом Президента РФ – с другой, данный подзаконный акт утрачивает в той части, в которой содержится это противоречие, свою юридическую силу. Соответственно он должен быть отменен или изменен.

В свою очередь, указы Президента РФ как подзаконные по своему ха­рактеру акты не должны противоречить законам. Это положение особо за­крепляется в Гражданском кодексе РФ. Констатируя тот факт, что отно­шения, составляющие предмет гражданского права, помимо других нормативно-правовых актов могут регулироваться также указами Прези­дента РФ, ГК РФ (п. 3 ст. 3) устанавливает вместе с тем, что указы Прези­дента РФ «не должны противоречить настоящему Кодексу и иным зако­нам».

Важное значение в системе источников гражданского права имеют постановления Правительства РФ, содержащие нормы гражданского права. По своей юридической силе они уступают как законам, так и указам Президента РФ. Данное положение закрепляется законодательно. Причем как в конституционном порядке – в Конституции РФ, где п. 3 ст. 115 устанавливает, что постановления и распоряжения Правительства Российской Федерации в случае их противоречия Конституции РФ, федеральным законам и указам Президента РФ «могут быть отменены Президентом РФ», – так и с помощью текущего законодательства. В частности, п. 5 ст. 3 ГК РФ устанавливает, что в случае противоречия постановления Правительства РФ «настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон». Данное положение в полной мере относится также и к указам Президента РФ.

Уступая по своей юридической силе названным правовым актам, постановления Правительства обладают в то же время более высокой юридической силой по отношению ко всем иным подзаконным юридическим актам. Будучи принятыми согласно ГК РФ «на основании и во исполнение настоящего Кодекса и иных законов, указов Президента», полностью соответствуя этим актам, постановления Правительства, содержащие нормы гражданского права, обладают более высокой юридической силой по отношению ко всем другим подзаконным актам, создают юридическую базу для принятия этих гражданско-правовых актов.

Наряду с названными нормативно-правовыми актами в качестве ис­точников гражданского права выступают также содержащие нормы данной отрасли права нормативно-правовые акты министерств и иных федеральных ор­ганов исполнительной власти, т. е. ведомственные нормативно-правовые акты. Согласно ГК РФ такого рода акты могут издаваться лишь «в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами» (п. 7 ст. 3).

В числе источников гражданского права следует назвать, кроме того, предусмотренные Конституцией РФ (ч. 4 ст. 15) и Гражданским кодексом РФ общепризнанные принципы и нормы международного права, а также междуна­родные договоры Российской Федерации.

Выделяя данные принципы, нормы и договоры в качестве источни­ков гражданского права, законодатель устанавливает, что: а) все они яв­ляются составной частью правовой системы Российской Федерации; б) международные договоры РФ применяются непосредственно к отно­шениям, составляющим предмет гражданского права, кроме случаев, ко­гда «из международного договора следует, что для его применения требу­ется издание внутригосударственного акта» и в) если международным до­говором России установлены иные правила, «чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора»1.

Определенную роль в системе источников гражданского права играют обычаи делового оборота. Существование обычаев делового оборота в граж-дан9ком праве предусмотрено Гражданским кодексом РФ. Согласно п. 1 ст. 5 ГК РФ под обычаем делового оборота следует понимать не преду­смотренное ни законодательством, ни договором, самостоятельно сложив­шееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения.

Обычаи делового оборота при определенных обстоятельствах могут быть применены судами при разрешении споров, возникающих между сторонами, занимающимися предпринимательской деятельностью. При­чем применение обычая не зависит от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе или не зафиксирован.

В соответствии со п. 2 ст. 5 Гражданского кодекса РФ обычаи делово­го оборота, противоречащие обязательным для участников соответствую­щего отношения положениям законодательства или договору, не приме­няются.

Важное практическое значение для гражданского, равно как и для дру­гих отраслей, российского права имеют руководящие разъяснения по вопросам применения законодательства Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Ар­битражного Суда РФ, а также постановления Конституционного Суда РФ.

Данные, юридические по своему характеру, акты официально не при­знаются источниками права, хотя в ряде случаев и содержат нормы права. В научной юридической литературе по поводу их природы и содержания уже многие годы ведется спор.

Под системой гражданского права понимается структура, внутреннее строение данной отрасли права, характер и порядок расположения состав­ляющих ее частей.

В зависимости от характера составляющих гражданское право норм, принципов и отдельных положений оно условно подразделяется на Общую часть, дающую общее представление о понятии гражданского права, принципах его формирования и функционирования, о его источниках и содержании, и Особенную часть, имеющую дело с более конкретными его составными частями.

Среди последних в цивилистической литературе выделяются подотрасли гражданского права, институты права и субинституты. Основанием для их выделения из всей системы норм, формирующих гражданское право, служит специфика отдельных групп общественных отношений, входящих в предмет гражданского права. Обладая общеродовыми признаками и чер­тами, данные общественные отношения в зависимости от характера пред­мета и сферы их «приложения» обладают также и своими специфическими особенностями.

В зависимости от специфики предмета и сферы регулирования общественных отношений в рамках гражданского права выделяется 5 подотраслей гражданского права. Это такие подотрасли, как: 1) вещное право, направленное на оформление принадлежности вещей (имущества) участникам имущественных отношений в качестве необходимой предпосылки имущественного оборота; 2) обязательственное право, оформляющее собственно имущественный оборот и подразделяющееся, в свою очередь, на подотрасли договорного и деликтного права; 3) исключительные права, входящие в институт так называемой интеллектуальной собственности (права, оформляющие принадлежность и режим использования нематериальных объектов, являющихся результатами творческой деятельности, – произведений искусства, науки, литературы и т. п.), и институт так называемой промышленной собственности (связан с установлением правового режима товарных знаков, промышленных образцов и т. д.); 4) наследственное право, опосредующее общественные отношения, связанные с переходом имущества умершего лица к его наследникам; и 5) защиту нематериальных (личных неимущественных) благ, включая защиту чести, достоинства, жизни, здоровья, личной неприкосновенности граждан, защиту их деловой репутации и т. д.2

Наряду с названными составными частями – структурными элементами системы гражданского права - выделяются также институты и субинституты права.

Под институтами права понимаются совокупности норм, регулирующих однородные общественные отношения в рамках гражданского права как отрасли права или в пределах составляющих его частей – подотраслей права. В качестве примеров можно сослаться на такие институты гражданского права, как институт купли-продажи, подряда, дарения и др.

Многие сложные по своему характеру и содержанию институты права разделяются на субинституты. Последние представляют собой совокупно­сти гражданско-правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения, возникающие в пределах отдельных институтов права. В каче­стве субинститутов института купли-продажи могут рассматриваться, на­пример, совокупности норм, опосредующих отношения, возникающие ме­жду сторонами в процессе розничной или оптовой торговли (купли-продажи), в процессе контрактации продукции, поставок товаров и т. д. В качестве субинститутов института договорных обязательств могут высту­пать совокупности норм, регулирующих отношения, связанные с обяза­тельствами по реализации имущества, оказанию услуг, страхованию иму­щества, выполнению работ и др.

Вбирая в себя все многочисленные структурные элементы, в том числе институты и субинституты, система гражданского права существует и функционирует как единый, базирующийся на общих принципах и опо­средующий общие по своему характеру общественные отношения меха­низм. Существование и функционирование этого механизма имеет важное теоретическое и практическое значение.

Гражданско-правовое регулирование, как известно, строится на определенных началах, . Данные принципы пронизывают все , все его элементы (подотрасли, институты, конкретные нормы) и сформулированы законодателем в п. 1 ст. 1 ГК РФ. Безусловно, все эти принципы имеют значение для регулирования гражданско-правового договора. Однако с точки зрения изучения договорного права один из них представляет наибольший интерес. Это принцип свободы договора. Уяснение смысла данного принципа имеет важное как познавательное, так и практическое значение.

В действующем гражданском законодательстве содержание данного принципа раскрывается в ст. 421 ГК РФ. Анализ положений данной статьи показывает, что свобода договора законодателем рассматривается с нескольких позиций.

Во-первых , согласно п. 1 ст. 421 граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Иными словами, они сами, независимо друг от друга и от иных субъектов, в том числе обладающих властью публичных образований, решают, заключать или не заключать договор, и если заключать, то с кем. Понуждение к заключению договора по общему правилу не допускается. Такой подход принципиально отличается от прежнего законодательства, действовавшего в условиях планового хозяйства. В советский период в основе заключения большого числа договоров лежала не свободная воля субъектов, вступающих в договорные отношения, а акт планирования. Поскольку хозяйственная деятельность организаций была подвержена планированию в полном объеме, а выполнение плана являлось обязанностью организации, практически все договоры между организациями заключались в обязательном порядке.

Во-вторых , свобода договора выражается в том, что стороны вправе самостоятельно выбирать договорную модель. В соответствии с п. 2 ст. 421 стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Более того, законодатель закрепил за сторонами право заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор) (п. 3 ст. 421). Отсутствие в законодательстве исчерпывающего перечня гражданско-правовых договоров и возможность сочетания элементов различных договоров дают широкие возможности участникам экономического оборота по моделированию своих договорных отношений, приспосабливая их под личные интересы.

В-третьих , свобода договора выражается в возможности самостоятельного определения условий договора (п. 4 ст. 421). Именно стороны договора вырабатывают его условия, наполняя его конкретным содержанием.

Как и любая иная юридическая свобода (свобода слова, свобода передвижения, свобода выбора места жительства и др.), свобода договора имеет свои границы. На существование таких границ указывается в ст. 421. Так, ведя речь о недопустимости понуждения к заключению договора, законодатель указывает на возможность исключения из этого правила. Обязанность заключить договор может быть предусмотрена ГК РФ и иным законом. С этой целью, например, в Кодексе закреплена конструкция публичного договора (ст. 426) как договора, заключаемого в обязательном порядке. Кроме того, обязанность заключить договор может быть предусмотрена и добровольно принятым на себя обязательством. Такое обязательство может возникнуть, например, в силу предварительного договора (ст. 429 ГК РФ).

Законодателем свобода договора ограничена и в части формирования условий договора. Они определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Какие именно предписания закона обязательны в части формирования условий договора, разъясняется в ст. 422 ГК РФ, определяющей соотношение договора и закона. В соответствии с п. 1 данной статьи договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. В случае, если стороны договора отступят от предписания императивной нормы, договор полностью или в соответствующей части признается недействительным согласно ст. 168 ГК РФ. Если же условие договора противоречит императивной норме закона, принятого после его заключения, то такое условие сохра няет силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422). Случаи, когда законодатель придает императивным нормам о договорах обратную силу, достаточно редки. Примером может служить ч. 1 ст. 8 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» 1 , в соответствии с которой обязательные для сторон договора нормы части четвертой ГК об основаниях, о последствиях и о порядке расторжения договоров применяются также к договорам, которые продолжают действовать независимо от даты их заключения.

Ограничение свободы договора не следует рассматривать как проявление произвола законодателя. Такое ограничение имеет объективные предпосылки.

Страница 7 из 22

Принцип свободы договора.

Этот принцип - ключевой для понимания сущности договорного права.

Формула свободы договора дана в п. 1 ст. 421 ГК РФ: “Граждане и юридические лица свободны в заключении договора”.

Свобода договора означает, что: 1) субъекты вправе заключать или не заключать договор; 2) они самостоятельно решают, с кем заключить договор, т.е. свобода договора означает и свободу выбора контрагента; 3) стороны самостоятельно, по своему усмотрению, определяют условия договора. При этом соблюдение императивных норм закона обязательно. Договор должен соответствовать императивным нормам.

Определенным своеобразием отличаются публичный договор и договор присоединения (ст. 426, 428 ГК РФ). Цель установления специфического правового режима в отношении названных договоров не в ограничении свободы договора, а в усилении гарантий прав социально более слабой стороне (потребителю). Свобода договора выражает идею диспозитивности нормативно-правового регулирования. Суть ее в том, что закон предоставляет субъектам гражданского права простор, свободу в определении и осуществлении их прав, прежде всего имущественных, преобладающих в гражданском праве.

Ценность, надежность договора - в строгой законности: свобода договора не означает умаления роли закона, обхода или нарушения закона.

Диспозитивные нормы не обязывают, не повелевают, а предоставляют субъектам гражданского оборота (и шире - субъектам права) свободу в определении прав. Закон не ограничивает круг оснований, по которым возникают гражданские права и обязанности (ст. 8 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 421 стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Условия договора определяются по усмотрению сторон.

Императивные правовые нормы, определяющие условие договора, не могут быть изменены (заменены другими) соглашением сторон.

Применение диспозитивной нормы может быть исключено сторонами. Своим соглашением они вправе установить в договоре условие, отличное от предусмотренного диспозитивной нормой.

При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Например, если иное не установлено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (п. З ст. 703 ГК). Гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на все, составляющее результат работы (п. 2 ст. 722 ГК).

Императивные нормы, безусловно, обязательны. Если условие договора, не регламентированное императивной нормой, определено соглашением сторон, действует условие договора (индивидуально-правовое регулирование).

“Диспозитивная норма применяется лишь постольку, поскольку стороны не исключили ее применение или не заменили ее правило иным условием”6.

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

Комментарий к Ст. 421 ГК РФ

1. Договорные отношения субъектов гражданского права основаны на их взаимном юридическом равенстве, исключающем властное подчинение одной стороны другой. Следовательно, заключение договора и формирование его условий по общему правилу должны носить добровольный характер, базирующийся исключительно на соглашении сторон, определяемом их частными интересами. Поэтому принцип свободы договора составляет одно из основополагающих начал частноправового регулирования (п. 1 ст. 1 ГК), которое по своему социально-экономическому значению стоит в одном ряду с принципом признания и неприкосновенности права частной собственности.

В соответствии с правилами комментируемой статьи свобода договора проявляется в трех аспектах: 1) свобода заключения договора и отсутствие принуждения ко вступлению в договорные отношения (п. 1 ст. 421 ГК); 2) свобода определения юридической природы (характера) заключаемого договора (п. п. 2 и 3 ст. 421 ГК); 3) свобода определения условий (содержания) заключаемого договора (п. 4 ст. 421 ГК). Вместе с тем свобода договора имеет и другие проявления. Так, по общему правилу стороны договора своим соглашением могут расторгнуть (прекратить) его ().

2. Свобода заключения договора и отсутствие принуждения ко вступлению в договорные отношения означают, что субъекты гражданского права сами решают, заключать им или не заключать тот или иной договор, поскольку никто из них не обязан вступать в договор против своей воли. Принудительное заключение договора допускается лишь как исключение, прямо предусмотренное либо законом (например, для публичных договоров в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК), либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору в соответствии со ст. 429 ГК). Таким образом, отпала распространенная в плановом социалистическом хозяйстве обязанность заключения договора на основе различных плановых и других административно-правовых актов и утратила основу для существования категория так называемых хозяйственных договоров, которые юридические лица заключали по административному принуждению и на условиях, установленных указанными актами, а не определенных их собственной волей.

3. Свобода определения характера заключаемого договора состоит в том, что субъекты гражданского права сами решают, какой именно договор им заключить.

При этом они вправе заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами («непоименованный договор»), если только такой договор не противоречит прямым законодательным запретам и соответствует общим началам и смыслу гражданского законодательства (п. 1 ст. 8 ГК). Развитое гражданское законодательство не предусматривает исчерпывающего, закрытого перечня (numerus clausus) договоров и не обязывает стороны «подгонять» их договорные взаимосвязи под одну из известных закону разновидностей.

Данное обстоятельство особенно важно в условиях формирующегося рыночного хозяйства, когда правовое оформление нередко отстает от экономических потребностей. В частности, различные сделки, совершаемые в настоящее время на фондовых и валютных биржах, далеко не всегда имеют прямые законодательные прототипы. Возможность заключения непоименованных договоров позволяет участникам гражданских правоотношений самостоятельно устранять законодательные пробелы, объективно возникающие в результате развития и усложнения имущественного оборота.

4. Согласно п. 3 ст. 421 ГК РФ участники гражданских правоотношений вправе заключить смешанный договор, содержащий элементы различных известных разновидностей договора, предусмотренных законом или иными правовыми актами (последнее отличает его от непоименованных договоров). К такой единой совокупности нескольких различных договоров в соответствующих частях применяются правила о тех договорах, элементы которых содержатся в ней. Так, ст. 501 ГК РФ предусматривает возможность заключения договора найма-продажи, при котором покупатель товара сначала становится его нанимателем (арендатором). До момента продажи такого товара к отношениям сторон применяются законодательные правила об аренде (имущественном найме), а с момента перехода к нанимателю права собственности на вещь (товар) — правила о купле-продаже. Смешанным договором (банковского счета и кредитным) является также предусмотренный п. 1 ст. 850 ГК РФ договор кредитования банковского счета (иногда называемый овердрафтом, от англ. overdraft — «сверх счета»), в соответствии с которым банк оплачивает требования кредиторов своего клиента (заемщика) в пределах обусловленного договором лимита даже при отсутствии средств на его счете или на большую сумму, чем та, что находится на счете. Смешанным договором судебно-арбитражная практика признала договор об обмене товаров на эквивалентные по стоимости услуги как содержащий элементы договоров купли-продажи и возмездного оказания услуг.

———————————
Нет никаких препятствий и для заключения договора, содержащего элементы договоров, известных и неизвестных законодательству. Хотя такой договор и не будет считаться смешанным в смысле п. 3 ст. 421 ГК РФ, к нему в соответствующей части также будут применяться правила об известном (поименованном в законе) договоре, а непоименованный договор будет оцениваться с точки зрения его соответствия п. 1 ст. 8 ГК РФ.

См.: п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» // Вестник ВАС РФ. 1999. N 7.

См.: п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 сентября 2002 г. N 69 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены» // Вестник ВАС РФ. 2003. N 1.

Смешанный договор следует отличать от комплексного договора, представляющего собой совокупность нескольких вполне самостоятельных договоров, условия которых зафиксированы в едином документе. Например, договор поставки товаров может включать также условия о страховании товаров, их хранении, перевозке и т.д., что само по себе не требует оформления нескольких различных договоров (документов), но и не приводит к появлению единого договора.

———————————
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). 3-е изд. / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2005. С. 945 (автор комментария — Н.И. Клейн).

5. Свобода договора состоит и в том, что его стороны по своей воле определяют его содержание и формируют его конкретные условия, если только содержание какого-либо условия императивно не определено законом или иными правовыми актами. Так, условие о цене приобретаемого товара обычно согласуется самими контрагентами и лишь в отдельных случаях определяется по установленным государством тарифам, ставкам и т.п. (например, когда дело касается продукции естественных монополий).

6. При регулировании договорных отношений ГК РФ наиболее широко использует диспозитивные нормы, которые вступают в действие в качестве условий договора только в том случае, если его стороны не урегулировали соответствующий вопрос иначе и (или) не исключили применение к их отношениям диспозитивной нормы. Таким образом, важнейшая особенность диспозитивных норм состоит в том, что они устанавливают возможность отступления от содержащихся в них правил (тогда как обычные, императивные нормы закона предусматривают необходимость строгого выполнения содержащихся в них предписаний). Поэтому их использование также представляет собой одно из проявлений свободы договора. К числу диспозитивных норм относятся, например, многие правила исполнения договорных обязательств (о возможности исполнения обязательства по частям (ст. 311 ГК), о сроке его исполнения и возможности досрочного исполнения (ст. ст. 314 и 315 ГК), о месте исполнения обязательства (ст. 316 ГК) и др.).

По существу, такие нормы содержат некоторую подсказку сторонам договора относительно того, какие его условия им также следовало бы согласовать (хотя они могут этого и не делать), а возможность применения этих норм фактически восполняет отсутствующую волю сторон относительно некоторых недостающих условий договора, т.е. заполняет имеющиеся в нем пробелы. При этом предлагаемое диспозитивной нормой правило основывается на многолетней практике договорных отношений и обычно представляет собой наиболее оптимальный вариант соответствующего договорного условия.

7. Пункт 5 ст. 421 ГК РФ предусматривает специальную возможность восполнения пробелов предпринимательского договора, т.е. определения его условий в отсутствие прямого согласованного волеизъявления его сторон путем использования обычаев делового оборота. Поскольку закон имеет в виду прямо не предусмотренное им правило поведения, самостоятельно сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности (ст. 5 ГК) , использование указанных обычаев также следует считать проявлением свободы договоров в данной сфере.

———————————
См. также: п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.

В соответствии с этим конкретный обычай, применимый к договорным отношениям предпринимателей, становится субсидиарным (дополнительным) источником договорного права, т.е. рассматривается в качестве договорного условия в тех случаях, когда стороны соответствующего договора прямо не согласовали это условие и оно не определено диспозитивной нормой закона. Например, применимым в России обычаем признаны международные правила толкования торговых терминов Инкотермс 2000 , которые и будут применяться к соответствующим предпринимательским договорам, если их условия относительно транспортировки товара и распределения возникающих при этом рисков не будут определены их сторонами и не предусмотрены действующим российским законодательством.

———————————

КонсультантПлюс: примечание.