Агентский договор. Составляем правильно. Что такое агентский договор? Что входит в агентский договор

28.10.2019

Агентский договор на сегодняшний день часто применяется в тех случаях, когда необходимо передать полномочия или функции третьему лицу (например, организация, индивидуальный предприниматель, частное лицо), которое в качестве посредника от имени конкретного юридического лица будет осуществлять определенные действия.

Прежде чем принимать решение о заключении агентского договора, необходимо выяснить его преимущества и особенности, чтобы в будущем избежать негативных последствий.

Агентский договор представляет собой документ, положения которого регулируют правоотношения агента (исполнителя), осуществляющего свою деятельность за вознаграждение, и принципала (заказчика). При этом по общему правилу агент действует от имени заказчика и может заключать сделки, а также совершать другие юридические действия, предусмотренные положениями договора.

Агентский договор является одним из видов гражданско-правовых договоров. По сути он заменяет договор комиссии, в тех случаях, когда агент действует от своего имени, например, проводит переговоры или заключает сделки с третьими лицами, или договор поручения, если агент осуществляет свою деятельность от имени принципала по доверенности.

Видео: агентский договор

Условия агентского договора

К существенным условиям агентского договора относятся следующие:

Предмет (различные юридические и фактические действия).
Указание, от чьего имени осуществляет свои действия агент: от имени принципала или своего имени (в одних сделках агент может выступать от своего имени, в других – только от имени принципала).

Срок агентского договора

По законодательству срок договора не относится к существенным условиям, поэтому агентское соглашение может быть заключено как на конкретный определенный срок, так и без указания срока.

Если договор заключается на определенный срок, то его действие прекращается с окончанием этого срока.

Что касается бессрочного соглашения (агентский договор, в отличие от договора на выполнение работ, всегда имеет длительный характер), то оно может быть окончено в одностороннем порядке (отказ одной из сторон договора от дальнейшего исполнения обязательств).

Агентский договор также может быть прекращен по следующим причинам:

Признание агента частично недееспособным или полностью недееспособным.
Смерть агента.
Признание агента безвестно отсутствующим.
Признание агента банкротом (относится только к индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам-агентам).

Агентский договор имеет ряд определенных особенностей, которые отличают его от других сходных договоров:

Может ограничивать действия агента определенной территорией страны (как и договор комиссии).
Имеет длящийся характер: договор не может быть заключен для оформления только одной определенной сделки.
Может содержать условие о том, что агент обязан не заключать подобные агентские договоры с другими принципалами или аналогичное положение для принципала, которое ограничивает право принципала на заключение агентских договоров с другими агентами.
Принципал в полном объеме финансирует деятельность агента по исполнению его поручений.
В большинстве случаев подразумевает возможность заключения агентом субагентского соглашения, по которому агент может переложить выполнение своих обязанностей по агентскому договору на третье лицо (исключение – агентские соглашения, в которых такая возможность по соглашению сторон ограничена).

Основное преимущество агентского договора – это широкая сфера применения, так как этот договор, взявший наиболее функциональные особенности договора поручения и комиссии, считается практически универсальным.

В рамках подобного соглашения агент может предоставлять не только юридические, а и многие другие услуги, например:

Реализовывать или покупать товар и недвижимость, в том числе земельные участки, квартиры, здания, сооружения, нежилые помещения, дома.
Оказывать услуги турагентов, антрепренеров, патентных поверенных, импресарио.

Сумма вознаграждения агента, сроки и порядок ее выплаты, как правило, указываются в агентском договоре, а если по каким-либо причинам сумма выплат не указана, то оплата осуществляется в соответствии с общепринятыми тарифами на аналогичные услуги. Если же в соглашении не указаны сроки оплаты, то вознаграждение выплачивается на протяжении одной недели с момента предоставления агентом принципалу отчета о выполнении поручений.

Размер вознаграждения может быть определен в договоре одним из таких способов:

Проценты к объему реализации товара (базой исчисления может быть общая величина продаж или величина продаж, оплаченных покупателями).
Проценты от стоимости приобретенного имущества.
Твердая сумма (выплачиваемая одноразово или по календарным периодам).
Другие варианты, оговоренные соглашением.

Ограничения

Агентский договор не может использоваться в некоторых областях коммерческой деятельности, к ним относятся:

Сфера торговли продуктами питания : магазины и супермаркеты не могут брать на реализацию продукты с возможностью их возврата в любое время.
Сфера газоснабжения и энергоснабжения : агентирование в этих направлениях считается необоснованным, так как потребители в конкретных регионах лишены возможности выбора организации по ресурсоснабжению.

Как правильно составить агентский договор

При составлении агентского договора необходимо учесть ряд важных моментов, которые должны присутствовать в тексте соглашения:

Пункт «Предмет договора».
Пункт «Срок договора».
Порядок подачи агентом отчетности за все совершенные действия (необходимо указать сроки, вид и порядок отчетности, документы, подтверждающие расходы агента).
Размер и порядок выплаты вознаграждения агенту.
Пункт об ограничении прав сторон (принципал не может соглашением определять круг заказчиков для агента).
Причины, по которым агентский договор может быть прекращен (перечисление всех возможных вариантов прекращения соглашения).
Пункт о невозможности или возможности заключения субагентского договора.

Агентский договор на реализацию товаров имеет определенную специфику:

Товар до момента реализации пребывает в собственности принципала, выручка от реализации также считается собственностью принципала, агент может претендовать только на вознаграждение.
В договоре допускается определение стандартов рекламы и продвижения товара, порядка обслуживания клиентов. Детально прописать можно любые особенности, начиная с обязанности по предварительной подготовке товара и заканчивая оформлением места реализации.
Не исключена возможность изменения размера вознаграждения агента в зависимости от того, какие функции на него возложены. Стороны в договоре могут определять конкретные условия, увеличивающие или уменьшающие размер вознаграждения.

Для агента налоговую базу составляет сумма вознаграждения, а для принципала – расходы на оплату агентских услуг, которые относятся к расходам, связанным с производством и реализацией товаров, услуг. Однако налоговая инспекция считает некоторые агентские договоры инструментом для осуществления оптимизации налога с дохода, поэтому особое внимание работники налоговых служб уделяют проверке:

Наличия у агента фирм-однодневок.
Использования агентом специального режима налогообложения.
Использования принципалом в качестве агента иностранной фирмы.

Для подтверждения реальных агентских отношений с принципалом и деловой цели заключения агентского договора, агент может работать с теми категориями третьих лиц (например, покупателями), которые не могут быть охвачены хозяйственной деятельностью принципала или расширять территорию его экономического влияния.

У налоговых органов больше доверия вызывают те агенты (организации и индивидуальные предприниматели), которые осуществляют свою деятельность самостоятельно и владеют для этого необходимой компетенцией, и ресурсами, а также агенты, которые предоставляют в налоговую инспекцию своевременные отчеты и другую документацию, подтверждающую фактические взаимоотношения сторон и реальную работу агента на конкретного принципала.

Отдельного внимания заслуживает агентский договор, по которому агент берет к себе товар на реализацию. По сути, передача агенту товара не считается реализацией и товар агент может вернуть принципалу в любое время, поэтому счет-фактура не оформляется и продавцом является принципал, действующий через посредника.

Это положение означает то, что вся выручка от реализации товара должна быть в обязательном порядке учтена при исчислении налога на НДС и прибыль. При этом налоговой базой для агента считается его вознаграждение и расходы, некомпенсируемые принципалом.

Если при реализации товар был продан агентам за большую цену, чем минимальная, которая была установлена принципалом, то дополнительную выгоду необходимо разделить поровну между принципалом и агентом (хотя в договоре может быть предусмотрено и другое разделение).

При этом доля агента, получаемая от более выгодной торговли, все равно учитывается в составе выручки принципала и при исчислении НДС, а также налога на прибыль.

Однако на практике принципалом часто не учитывается разницу между рекомендуемой ценой товара и ценой реализации в содержании налоговой базы, что считается явным нарушением (недоимка по налогу на НДС и прибыль).

Пример подготовки агентского договора (Скачать)

Вам доступен конструктор договоров. Просто авторизуйтесь на портале 1С-Старт и создайте свой агентский договор за 11 минут. Более подробный материал по агентским договорам ниже.

Агент или посредник - это лицо, которое действует в интересах другого лица и по его поручению. Чаще всего агентские договоры применяют в оптовой или сетевой торговле. На агентский договор похожи еще два вида посреднических договоров: комиссии и поручения , и для каждого из них есть свой раздел в Гражданском кодексе. Ниже мы сравним их сходства и отличия, но в этой статье речь будет идти про агентский договор , как самый популярный у посредников.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Если агент будет действовать от своего имени, то агентский договор будет исполняться по модели договора комиссии, а если от имени принципала, то по модели договора поручения.

ВИД ДОГОВОРА	АГЕНТИРОВАНИЕ	КОМИССИЯ	ПОРУЧЕНИЕ
Стороны договора	Принципал и агент	Комитент и комиссионер	Доверитель и поверенный
От чьего имени и за чей счет заключается сделка	Агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала или от имени и за счет принципала	Комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.	Поверенный обязуется совершить определенные юридические действия от имени и за счет доверителя. Вознаграждение поверенному обязательно, если поручение связано с предпринимательской деятельности одной или обеих сторон.
Права и обязанности по сделке	Если сделка совершена агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, то приобретает права и становится обязанным агент. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают у принципала.	По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер	Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают у доверителя

Какой договор выбрать при работе через посредника

Прежде чем определиться с выбором вида посреднического договора (агентирования, комиссии, поручения), надо получить ответы на ряд вопросов:

Какие действия должен и вправе совершить посредник? Если через посредника будет совершена разовая сделка, то лучше всего заключить договор комиссии или поручения. При этом если предполагается, что посредник должен будет совершить, помимо сделки, какие-то юридические действия (взыскать задолженность, представить клиента в суде и др.), то договор комиссии не подойдет, т.к. комиссионер вправе совершать только сделки. Агентский договор позволяет агенту совершать в интересах клиента самый широкий спектр действий. Такой договор рекомендуется заключать, когда кроме самого заключения сделки, у агента есть и другие обязанности (например, провести маркетинговые исследования, организовать рекламу, найти покупателя).
Какие права и обязанности возникают у сторон по сделкам? Посредник может действовать от своего имени (договор комиссии или агентский договор, заключенный по модели договора комиссии) или от имени клиента (договор поручения или агентский договор, заключенный по модели договора поручения). Вот пример часто возникающей ситуации: производитель продает свои товары через посредника. Предположим, что товар оказался ненадлежащего качества или по какой-то причине не был доставлен покупателю после получения аванса, тогда покупатель обратится с претензией к посреднику. Обратите внимание, что если посредник действовал по договору комиссии, то и ответственность перед покупателем несет он, а не производитель. Таким образом, если посредник не хочет нести такую ответственность, то и заключать договор комиссии ему не стоит.
Какова ответственность посредника перед клиентом? Если говорить об интересах посредника, то ему выгоднее заключить агентский договор по модели поручения, т.к. тогда он будет отвечать только за исполнение своих обязанностей и не несет ответственность за неисполнение сделки третьим лицом. А вот для клиента выгоден договор по модели комиссии, т.к. агент в этом случае должен еще и проявлять осмотрительность при выборе контрагента. Дополнительно по такому договору стороны могут указать условие о делькредере (ст. 993 ГК РФ). В этом случае агент отвечает не только за свои действия, но и за исполнение сделки третьим лицом, и в случае ее неисполнения клиент вправе предъявить к агенту требование о возмещении убытков.
Возможность дополнительной выгоды для агента. Речь идет о ситуации, когда агент заключил сделку на более выгодных условиях. Предположим, клиент поручил агенту заключить договор на поставку материалов по оговоренным ценам, а агент смог это сделать по более низкой цене. Может ли агент получить эту разницу в цене в виде дополнительной выгоды для себя? Да, может, если агентский договор заключен по модели комиссии. При этом по общему правилу, эта выгода должна быть разделена поровну между агентом и клиентом, но стороны могут договориться и о другой пропорции распределения.
В каких случаях посредник может отказаться от исполнения договора? Возможность одностороннего отказа посредника от договора есть по договору поручения, а также по договору комиссии или агентскому договору, в котором не указан срок его действия. При этом стороны не могут договориться о запрете одностороннего отказа, т.к. эта норма является императивной. Посредник не может в одностороннем порядке отказаться от своих обязанностей, если на определенный срок заключен договор комиссии или агентский договор и текст не содержит условия о таком праве.
В каких случаях клиент может отменить свое поручение посреднику? Предположим, клиент заключил договор с посредником на поиск покупателей, но нашел выгодный для себя вариант самостоятельно, поэтому больше не нуждается в посреднических услугах. Если посредник не хочет идти на расторжение договора по соглашению сторон, то клиент может сделать это в одностороннем порядке. По закону клиент обязан сообщить посреднику об одностороннем отказе от договора заранее (не позднее, чем за 30 дней) только в двух случаях: при отказе от договора поручения, заключенного с коммерческим представителем, и если был заключен бессрочный договор комиссии. При этом клиент должен:

возместить посреднику понесенные им расходы по сделке и выплатить вознаграждение за уже проделанную работу (если был заключен бессрочный договор комиссии или агентский договор по модели комиссии или агентский договор по модели поручения, по которому посредник не действует в качестве коммерческого представителя);
возместить посреднику все убытки, в том числе упущенную выгоду, возникшую из-за отмены поручения (если это срочный договор комиссии или поручения или агентский договор по модели поручения, по которому посредник является коммерческим представителем).

Существенные условия агентского договора

В первую очередь надо согласовать условие о предмете , т.е. какие именно действия должен совершить агент. При этом принципал может требовать от агента выполнения только таких действий, которые можно назвать правомерными, осуществимыми и конкретными.

Если указания клиента будут нарушать императивные нормы, установленные законодательством, то агент может потребовать признать агентский договор недействительным. Также возможны споры с третьими лицами, совершившими сделки через агента по поручению принципала. Далее, если агент действовал от своего имени и нес ответственность перед третьими лицами, то он может требовать от клиента возместить эти убытки, если докажет, что в этом есть вина клиента.

Конкретика в указании действий агента нужна по ряду причин:

в случае судебных разбирательств агентский договор с нечеткими формулировками может быть признан незаключенным или переквалифицирован в другой вид (например, поставки);
агент может превысить свои полномочия, т.е. совершить те действия, которые принципал ему не поручал;
агенту будет трудно доказать, что он выполнил все свои обязанности по договору.

Кроме перечня действий агента принципалу рекомендуется указать, на каких условиях агент должен совершить сделку с третьими лицами, и по какому виду договора оформить сделку (например, договор купли-продажи, договор поставки, договор лизинга с выкупом имущества и др.). Других существенных условий для агентского договора Гражданский кодекс не называет, но учитывая их важность для принципала и агента, их обязательно стоит согласовать. Приведем несколько примеров таких важных условий.

Условие о сроке исполнения поручения агентом надо указать, чтобы между сторонами не возникли споры: принципал будет считать, что агент не выполнил своих обязанностей, а агент будет настаивать на том, что ему еще нужно время для заключения сделки с третьим лицом. Проще всего указать конкретную дату, до наступления которой агент должен исполнить поручение. Стоит согласовывать еще и такие сроки, в которые агент должен, к примеру, передать принципалу закупленное у третьих лиц имущество.

Вознаграждение агента можно согласовать в твердой сумме или в виде процентов от суммы сделки. При этом стоит обратить внимание на то, что интересы сторон при указании оплаты в виде процентов могут не совпадать. Например, принципалу выгодно приобрести товар по наиболее низкой цене (что естественно), но агент, получающий процент от суммы сделки, будет заинтересован в более высокой стоимости товара, т.к. тогда его вознаграждение будет больше.

Денежные средства, поступающие на счет агента от третьих лиц в связи с исполнением им обязательств по агентскому договору, не учитываются в доходах (ст. 251 НК РФ). Доходом агента для налогообложения признается только сумма полученного им агентского вознаграждения.

Сторонам важно установить и порядок расчетов. Это может быть предоплата услуг агента (полный или частичный аванс); оплата после совершения сделки агента с третьим лицом; оплата после принятия принципалом отчета от агента; оплата после того, как принципал получит товар от третьего лица; самостоятельное удержание агентом своего вознаграждения от суммы сделки с третьим лицом и другие условия. Здесь же надо предусмотреть и условие о распределении дополнительной выгоды, в случае, если она возникнет (о чем мы уже говорили выше).

Еще одно условие, которое позволит принципалу контролировать деятельность агента - это порядок представления им отчетности как в процессе исполнения агентского договора, так и по окончании его действия. Здесь можно также указать обязанность агента передавать принципалу экземпляров или копий договоров, заключенных с третьими лицами.

Сходство и отличия агентского договора с другими видами договоров

Мы уже рассмотрели, что агентский договор не только похож на договора комиссии и поручения, но и может оформляться по их модели (комиссии, если агент действует от своего имени, и поручения, если он действует от имени клиента). Но кроме этих посреднических договоров, агентский договор имеет общее и с другими договорами:

с договором транспортной экспедиции;
с договором доверительного управления имуществом;
с договором между подрядчиком и субподрядчиком, когда генеральный подрядчик выступает как посредник между заказчиком и субподрядчиком.

Учитывая, что посреднические договоры разнообразны по конструкции, могут содержать множество диспозитивных условий, оговариваемых сторонами, и иметь элементы других видов договоров, рекомендуем при разработке конкретного агентского договора обращаться к специалистам в области права.

Для расширения территории представленности своей продукции торговые и производственные компании нередко используют агентский договор.

На практике возникают вопросы не только в связи с распределением прав и обязанностей сторон по договору, определением размера вознаграждения, но и такие, не связанные с предпринимательским характером отношений сторон вопросы как деловая цель выбора агентской модели взаимоотношений, особенности налогообложения и документальное подтверждение отношений. Именно в них мы и попробуем разобраться.

В соответствии со ст.1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В случае, если агент действует от своего имени, к отношениям применяются правила о договоре комиссии. Агент самостоятельно, от своего имени, ведет переговоры, заключает договоры с третьими лицами. При этом из содержания этих договоров может не следовать, что он действует как агент.

Если же агент действует от имени принципала, то к отношениям применяются правила о договоре поручения. В этом случае агент действует по доверенности.

Исходя из формулировки ст.1005 ГК РФ возникают вопросы к определению понятия «за счет принципала». Означает ли это, что все расходы, понесенные агентом, подлежат в обязательном порядке отражению в отчете агента и компенсации со стороны принципала (сверх агентского вознаграждения)?

Полагаем, что ответ кроется в принципе свободы договора, а также в целях заключения договора в каждом случае.

Прежде всего, формулировка ГК РФ о совершении сделок в рамках агентского договора «за счет комитента» означает, что принципал предоставляет собственное имущество для реализации. Поэтому предпринимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или получения убытков, ложится на него как на собственника реализуемого товара (имущества).

Конечно, в агентском договоре может быть предусмотрена компенсация некоторых видов затрат агента, на которые он не может влиять. Например, на аренду склада или рекламу. С другой стороны, осуществление этих затрат агентом из своего вознаграждения отвечает рисковому (предпринимательскому) характеру и его деятельности: он сам определяет количество своих сотрудников, способы продвижения и рекламы, площадь и расположение склада и т.п. факторы, которые объективно влияют на финансовые показатели сотрудничества.

По сравнению с договором поставки использование агентского договора (по модели договора комиссии) может иметь следующие преимущества:

1) Товар остается в собственности Принципала до момента его реализации конечным покупателям. Вся выручка также является собственностью Принципала и подлежит перечислению на его расчетный счет в сроки, согласованные сторонами в договоре, агент же получает только вознаграждение.

Это является достаточно важным обстоятельством с точки зрения имущественной безопасности Принципала, который не может быть на 100 % уверен в своем агенте. Например, одновременно с реализацией продукции Принципала агент может заниматься реализацией собственной продукции. В этом случае на имущество нашего Принципала не может быть обращено взыскание по собственным долгам Агента, Принципал может забрать свой товар (имущество) в любой момент. Соответственно, предъявление претензий к Агенту не будет иметь имущественных последствий для основной компании.

2) Учитывая, что товарные остатки являются собственностью Принципала, он может нарабатывать «кредитную историю», брать кредиты под эти товарные запасы.

3) В рамках договора можно полностью прописать стандарты продвижения, рекламы, обслуживания клиентов (начиная от оформления офиса и внешнего вида сотрудников и до сроков реагирования на запросы покупателей, обязанности проведения предпродажной подготовки и т.п.).

4) Агентский договор позволяет варьировать вознаграждение за счет того, что можно возлагать различные функции на его стороны, определять условия увеличения и уменьшения размера вознаграждения в зависимости от показателей деятельности, выполнения отдельных ключевых задач.

Следует иметь в виду, что есть ограничения на использование агентского договора в некоторых сферах деятельности. Например, ФЗ «Об ограничении монополистической деятельности и конкуренции на товарных рынках» содержит запрет на использование в секторе торговли продуктами питания договора комиссии, а именно не допускается, чтобы магазины выступали комиссионерами, то есть брали товар на реализацию с возможностью в любое время его вернуть. Видимо, тем самым защищаются интересы производителей, однако равнозначные по смыслу положения по соглашению сторон могут быть включены в договор поставки (например, о возможности возврата продукции поставщику по истечении срока реализации).

Также есть запрет на использование агентского договора в сферах с ограниченным перечнем «игроков» (газоснабжение и энергоснабжение). Это выглядит обоснованным, поскольку зачастую потребители лишены права выбирать ресурсоснабжающую организацию в конкретном месте, поэтому наличие агента в этих отношениях необоснованно.

Особенности налогообложения и документооборота при заключении агентского договора

По смыслу Гражданского кодекса РФ, принципал, передавая товар на реализацию агенту (посреднику), остается его собственником до момента реализации конечному покупателю. Агент, принимая товар на реализацию, действует от своего имени, но в интересах и за счет принципала. В связи с этим на Агента возложена обязанность выставления покупателям счетов-фактур в случае, если принципал применяет ОСН. Применяемая самим агентом система налогообложения не изменяет этой обязанности и влияет только на налогообложение доходов самого агента (которое состоит из вознаграждения за оказанные услуги).

Передача товара от Принципала Агенту не является реализацией, соответственно счет-фактура при этом не составляется.

Учитывая, что продажа товара осуществляется все-таки принципалом с привлечением посредника, вся выручка от реализации должна быть учтена им при исчислении налога на прибыль и НДС. Агент вознаграждается из доходов принципала. Таким образом, если агент применяет УСН, для принципала его вознаграждение будет безНДС-ным расходом. Агент при налогообложении учитывает только свое вознаграждение и произведенные некомпенсируемые принципалом расходы.

Счета-фактуры, выставленные Агентом своим покупателям, указываются только в Журнале учета полученных и выставленных счетов-фактур, не регистрируются им в своей Книге продаж (абз.6 п.20 Правил ведения книги продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137), а передаются Принципалу вместе с Отчетом Агента и учитываются принципалом.

Если агент применяет общую систему налогообложения, на сумму своего вознаграждения он составляет счет-фактуру.

Обращаем внимание на следующий момент. Принципал вправе установить цену, не ниже которой товар должен быть реализован конечным покупателям. В случае, если товар продается на более выгодных условиях, дополнительная выгода делится поровну между Принципалом и Агентом, если иное не предусмотрено договором. Это относится к правилам определения вознаграждения агента, но не отражается на налоговом учете сторон договора! В любом случае вся сумма, полученная агентом от покупателей товара, учитывается принципалом в составе своей выручки. Однако на практике встречаются случаи, когда сумма превышения цены реализации товара над стоимостью, указанной принципалом при передаче товара (назовем ее рекомендуемой ценой для реализации), не учитывается принципалом в составе налоговой базы для исчисления налога на прибыль и НДС.

Агентский договор глазами налогового органа

Наряду с перечисленными выше преимуществами использования агентского договора в деловой практике, он также хорошо известен контролирующим органам (в т.ч. налоговым) как инструмент оптимизации, при котором разделение функций принципала (собственника товара) и агента носит искусственный характер, единственной целью которого является только оптимизация налогов с доходов.

Внимание налоговых органов , как правило, привлекают следующие случаи:

Применение агентом специального налогового режима;

Наличие у агента признаков фирмы - «однодневки»;

В качестве агента выступает иностранная организация.

Основные требования к подтверждению реальности агентский отношений:

1) Подтверждение деловой цели заключения договора, например:

Расширение территории присутствия Принципала;

2) Самостоятельное ведение агентом своей деятельности, наличие необходимых ресурсов, компетенции. У налогового органа не должны возникнуть сомнения, что переданные агенту функции выполняются Принципалом самостоятельно.

3) Своевременное оформление актов и отчетов агента об исполнении договора, из которых должно следовать, какие юридические и иные действия совершал агент в рамках агентского договора.

На необходимость наличия отчетов указано в ст.1008 ГК РФ: в ходе исполнения агентского договора агент обязан представить принципалу отчеты в порядке и в сроки, предусмотренные договором; при отсутствии в договоре соответствующих условий агентом представляются отчеты по мере исполнения им договора или по окончании действия договора.

При этом особенно важно, чтобы содержание отчета соответствовало фактическим взаимоотношениям сторон! Например, заключение через агента договора с покупателем/поставщиком, с которым и ранее существовали деловые взаимоотношения, а также активное участие в переговорах сотрудников Принципала, наверняка вызовет вопросы инспекторов о деловой цели привлечения агента.

Достаточно красноречиво по этому поводу высказался Президиум ВАС РФ в постановлении от 14.02.2012 по делу № А68-3288/09: «Инспекцией представлены доказательства, опровергающие участие иностранной компании в качестве агента общества в отношениях по поставке продукции украинскому предприятию. Так... между украинским предприятием и обществом существовали взаимоотношения до 2005 года, инициатива заключения контракта на поставку путевых машин исходила от украинского предприятия. Контракт... на поставку продукции заключен при участии должностных лиц общества и украинского предприятия, которые непосредственно вели переговоры об условиях поставки. Для решения технических вопросов при подготовке контракта должностные лица общества (директор по экономике и директор по маркетингу)... неоднократно направлялись в командировки в город Киев. Отчеты о результатах этих командировок свидетельствуют о том, что указанный контракт заключен обществом без участия иностранной компании...

Каких-либо отчетов, из содержания которых усматривалось бы участие иностранной компании в поисках покупателей продукции общества, ведении переговоров и заключении договоров на реализацию этой продукции, раскрывалась бы ее роль в содействии обществу по реализации продукции либо в осуществлении иных действий в интересах общества, не представлено.»

4) Наличие у агентов признаков фирм - «однодневок» также может стать поводом для исключения агентского вознаграждения из состава расходов по налогу на прибыль. Агенты должны нести расходы в рамках исполнения договора, иметь необходимые организационные условия для работы, вести переписку с покупателями (поставщиками) и пр. На это в частности обращает внимание ФАС Уральского округа в постановлении от 16.10.2012 по делу Ф09-9412/12.

Таким образом, агентский договор, как и другие имеющиеся в ГК РФ договорные конструкции, перед их применением должен быть проанализирован как с точки зрения «удобства» в деятельности конкретного бизнеса, так и с точки зрения возможных вопросов контролирующих органов.

Бывают ситуации, когда в процессе работы компании необходима сторонняя помощь: нет времени выполнить определенные действия, нет сотрудников необходимой квалификации, недостаточно опыта или возникают какие-либо иные причины. В таких ситуациях на помощь могут прийти агенты - опытные посредники между вами и реализацией вашей проблемы. Бывают ситуации, когда и самому полезно стать агентом. Для оформления таких отношений необходим агентский договор.

Понятие агентского договора

Агентский договор предполагает выполнение агентом по заданию, выданному принципалом, определенных действий от своего лица, но за счет принципала, или от своего лица и за свой счет. (ст. 1005 Гражданского кодекса РФ).

Агент – лицо, которое действует, выполняет задание; принципал – лицо, которое заказывает услугу.

Наиболее часто агентские договоры используются для активного поиска и привлечения клиентов для услуг и товаров принципала. Рассмотрим наиболее важные условия, которые следует отразить в агентском договоре.

Предмет договора

Предмет предполагает полное описание тех действий, которые необходимо выполнить агенту.

Принципал имеет право давать указания: по какой цене, на каких условиях оплаты, в какие сроки, в каком объеме, на какой территории он хочет, чтобы агент занимался распространением его товара или услуги, как часто предоставлял отчеты о проделанной работе.

Указание на то, от чьего имени будет действовать агент

Необходимо отметить, что существует две модели агентского договора, которые отличаются по форме выполняемых агентом в рамках его работ действий:

Агентский договор по модели комиссии . В ситуации, когда агент действует от своего лица и за счет принципала, непосредственно вступая в отношения с третьими лицами – клиентами, он самостоятельно приобретает все права и обязанности по заключенным им договорам, даже если принципал каким-либо образом участвовал в сделке. К таким отношениям агента и принципала применяются законодательные нормы договора комиссии.

Ситуация представляется примерно следующим образом: принципал определяет предмет договора (например, товар, который подлежит реализации), указывает агенту необходимые условия реализации, передает товар агенту, либо хранит его на своем складе; агент подписывает договор с конечным покупателем, осуществляет поставку, предоставляет отчет и перечисляет денежные средств в соответствии с заключенными им сделками, принципал выплачивает агенту его вознаграждение. Принципал не имеет никаких отношений с непосредственным клиентом (конечным покупателем товара).

Агентский договор по модели поручения . В случае, когда агент выполняет поручение и действует от имени и за счет принципала, обязанным по такому договору становится непосредственно принципал. К таким отношениям агента и принципала применяются законодательные нормы договора поручения.

Здесь ситуация выглядит иначе: принципал сообщает агенту, что у него есть определенный товар или услуга, он хочет реализовать их на определенных условиях, а задача агента состоит в том, чтобы найти конечного покупателя и от имени принципала заключить договор. Ответственным по договору, заключенному агентом с конечным покупателем, будет непосредственно принципал.

Вознаграждения агента: порядок его определения и выплаты

Всё зависит от желания сторон. Компенсация расходов агента может осуществляться полностью или частично. Сферы расходов, по которым производится компенсация, могут быть ограничены принципалом.

Порядок и сроки предоставления отчетности

Обязательным условием агентского договора является предоставление отчетов агента. Порядок, объем, сроки предоставления отчетов могут быть различны. К отчету в обязательном порядке прикладываются документы, подтверждающие расходы. В случае несогласия с какими-либо данными, указанными в отчете, принципал имеет право в течение месяца заявить о своих возражениях (ст. 1008 ГК РФ).

Дополнительные возможности агентского договора

В рамках агентского договора можно осуществлять следующие действия:

строго определять права и обязанности сторон. Стороны могут договориться о невозможности заключения аналогичных агентских договоров с третьими лицами или таким же образом ограничить права только одной из сторон;
разнообразными способами продвигать продукт: начиная от требований к оформлению предложений агента и заканчивая территорией действия договора.

Особенности налогообложения

С точки зрения налогообложения агентский договор особенно интересен агентам, находящимся на упрощенной системе налогообложения. Все денежные средства, которые поступают от конечного покупателя на счет агента, не являются вознаграждением агента, они являются доходом принципала, и налогообложение этих сумм производится непосредственно у принципала по той системе налогообложения, на которой он находится. Вознаграждением агента являются только те суммы, которые прописаны в договоре и акте о выполненных работах. Следовательно, налогообложение производится только с суммы агентского вознаграждения.

Бизнес-процессы организации или индивидуального предпринимателя зачастую требуют совершения таких действий, которые не относятся непосредственно к производству товаров и услуг. Это могут быть какие-то юридические мероприятия, маркетинговые исследования, экспедиционные услуги, расширение сбыта продукции через торговых представителей и т. д. Вводить в штат единицу специально для таких работ не всегда целесообразно. Нередко решение таких задач передаётся третьим лицам, которые от лица компании или по её поручению от своего имени будут заниматься необходимыми вопросами. Один из вариантов оформления такого рода отношений – заключение агентского договора.

Особенности агентского договора

Регламентируются агентские соглашения главой 52 Гражданского Кодекса РФ. Согласно статье 1005 сторонами договора выступают принципал – фирма-заказчик и агент (исполнитель). За вознаграждение агент обязуется представлять интересы компании при совершении сделок со сторонними физическими и юридическими лицами (расходы берёт на себя заказчик) или по поручению принципала и за его счёт самостоятельно организует сделки от своего имени.

По сути, агентский договор обладает общими чертами с договорами подряда, поручения и возмездного оказания услуг, но в сравнении с ними он не ограничен узкими рамками, а имеет более широкое значение. Здесь следует уточнить, что такое агентский договор, и чем он отличается от прочих правовых отношений между организациями и работающими на них внештатными сотрудниками / юридическими лицами. И в том, и в другом случае исполнитель выполняет задачи, поставленные заказчиком, но основная деятельность агента – осуществление посреднических функций.

На практике это выглядит так: фирма, заключив соглашение с производителем, занимается распространением его продукции, получая за свою работу вознаграждение. Если стороны подписали договор комиссии, исполнитель принимает на себя обязательство оформить указанное число сделок в соответствии с требованиями заказчика (например, с конкретной организацией, по определённой цене, используя утвержденный алгоритм). Агентский договор даёт исполнителю более широкие возможности. Его деятельность не сводится только к заключению договоров купли-продажи, она может быть направлена на взаимодействие с неопределённым кругом клиентов, привлечение субагентов, проведение маркетинговых и рекламный кампаний, активное продвижение продукции и любые другие мероприятия, не запрещённые условиями договоренностей с принципалом.

В зависимости от того, какие права и обязанности наступают у сторон с момента подписания соглашения, к агентским отношениям могут применяться правила, предусмотренные:

для договора комиссии (ГК РФ, гл. 51), если агент совершает сделки от собственного лица и берёт на себя ответственность по подписанным договорам с клиентами;
для договора поручения (гл. 49), если исполнитель осуществляет только посреднические услуги, то есть действует как представитель заказчика – в таком случае обязанности по сделкам возникают у принципала;
для комбинированных договоров, когда в агентском соглашении присутствуют элементы обоих видов – агент может выступать как самостоятельно, так и по поручению заказчика.

Понятие «за счёт принципала» в общих случаях следует понимать, как предоставление им собственного имущества (услуг) для реализации. Расходы, понесённые посредником при выполнении своих обязательств по договору агентирования, могут ложиться на плечи исполнителя либо полностью или частично компенсироваться заказчиком (например, затраты на сотовую связь, ГСМ оплачивает организация, а аренда склада, реклама и пр. по инициативе агента – из комиссионных).

Агентирование практикуется во многих сферах (торговля, туризм, недвижимость, юриспруденция и т.д.) и может содержать большое число общих и специфических условий, поэтому типовая форма письменного соглашения для него не предусмотрена. В каждом случае договор составляется индивидуально, с учётом всех необходимых нюансов.

При оформлении документа можно взять за основу любой образец агентского договора, отредактировав его по своему усмотрению, но с обязательным указанием существенных условий:

Предмет договора – это те посреднические услуги, которые агент должен предоставлять заказчику (юридические действия, риэлторские операции, привлечение клиентов и т.д.) Здесь же рекомендуется определить объём полномочий посредника (какие юридические и фактические действия он вправе предпринимать).
Статус агента: будет ли он выступать как представитель принципала или действовать от своего имени. В первом случае все права и обязанности по сделке, заключённой посредником, несёт заказчик. При таком варианте взаимодействия исполнителю может потребоваться доверенность. Во втором – ответственность возникает у агента.
Агентирование осуществляется на условиях возмездности. Размер и порядок выплаты вознаграждения относятся к существенным положениям договора, но если они не оговорены, оплата услуг посредника производится исходя из правил, содержащихся в ст. 424 (п.3) ГК РФ.

В агентском соглашении могут содержаться дополнительные условия:

Дополнительные пункты договора не являются обязательными, но они позволяют регулировать все важные для сторон условия взаимодействия. Чем более полно регламентированы отношения «агент-организация», тем меньше в них будет возникать поводов для разногласий. Иначе при разрешении противоречий следует руководствоваться нормами гражданского законодательства.

Обратите внимание, что письменная форма соглашения содержит обязательные для гражданско-правовых договоров реквизиты:

наименование агента и принципала (для юридического лица в соответствии с учредительными документами, для физического – ФИО и паспортные данные);
дата подписания;
подписи сторон;
печати.

Агентирование, благодаря широким возможностям его применения, востребовано у массы предпринимателей, реализующих свои товары и услуги через посредников. Однако существуют сферы, в которых посредничество в целом или в отдельных формах запрещено законодательно. Это, согласно антимонопольным нормам, ресурсоснабжающие компании, работающие в условиях, когда потребители на определённой территории не имеют возможности выбора поставщика. Ограничено агентирование с элементами договора комиссии и в области реализации продуктов питания: в данном случае магазин не может выступать агентом-комиссионером.