Международное частное право: понятие, предмет.

Международное частное право регулирует гражданско-правовые отношения между физическими и юридическими лицами, возникающие в условиях международного общения.

Важнейшим признаком международного частного права является наличие иностранного элемента в правоотношении. Иностранный элемент в правоотношении может выступать в виде:

субъекта, обладающего иностранным гражданством (иностранные физические или юридические лица);

объекта, находящегося за границей (наследственное имущество);

юридического факта, имевшего место за границей (причинение вреда, заключение сделки).

Для возникновения международных частноправовых отношений достаточно одного из указанных видов иностранного элемента. Но часто в правоотношении они сочетаются.

Например, после смерти иностранного гражданина за границей осталось имущество, наследником которого является гражданин Республики Беларусь (юридический факт - смерть гражданина - произошел за границей, где находится и объект - наследственная масса).

Таким образом, предметом международного частного права являются общественные отношения частноправового (гражданско-правового) характера, осложненные иностранным элементом.

Международные частноправовые отношения очень разнообразны. Они могут быть гражданскими, брачно-семейными, трудовыми, финансовыми.

С учетом изложенного в общем виде международное частное право можно определить как совокупность юридических норм, регулирующих гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые и иные отношения с иностранным элементом.

В юридической литературе термин "международное частное право" впервые был употреблен американским юристом Джозефом Стори в работе "Комментарии к иностранному и внутреннему конфликтному праву" (1834 г.).

В настоящее время он является общеупотребительным.

Методы правового регулирования МЧП.

Метод - это комплекс взаимосвязанных приемов, средств, через которые право воздействует на ту или иную область общественных отношений, на поведение их участников, устанавливая их права и обязанности. В методе проявляется юридическое своеобразие отрасли права.

В международном частном праве используют два метода правового регулирования:

Материально-правовой (непосредственный) - издание общеобязательных правил поведения для сторон (например, ст.1104 ГК).

Коллизионный (косвенный) - определение пределов применения собственного права и отсылка к иностранному законодательству (например, ст.1133 ГК).

Эти два метода применяются параллельно.

3. Соотношение международного частного права с международным публичным правом

Сходство и внутренняя связь международного частного и международного публичного права проявляются в том, что:

регулируют правовые отношения, возникающие в международной жизни общества;

в число источников входят международно-правовые договоры;

в международном частном праве используется ряд общих начал международного публичного права (принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущение дискриминации) и понятийный аппарат (оговорка о публичном порядке, взаимность).

Отличия между международным частным правом и международным публичным правом можно провести:

По содержанию регулируемых отношений: в международном публичном праве главное место занимают политические взаимоотношения государств (вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств). Удельный вес правовых вопросов международной торговли, вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном публичном праве возрастает, но регламентируемые им отношения носят не гражданско-правовой, а межгосударственный характер. Международное частное право регулирует особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер.

По субъектам отношений: основными субъектами международного публичного права являются государства. Признается правосубъектность межгосударственных организаций и наций, борющихся за свое освобождение. В международном частном праве основными субъектами являются отдельные лица - физические и юридические. Государство как таковое может быть субъектом гражданско-правовых отношений, но эти случаи не являются для международного частного права типичными. (Государство выпускает заем, становится наследником имущества за границей).

По источникам регулирования: в международном публичном праве основным источником является международный договор. В международном частном праве международные договоры применяются к участникам отношений после санкционирования их государством и большое значение принадлежит источникам внутреннего законодательства.

ОСНОВНЫЕ ЭЛЕМЕНТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО

ПРАВА КАК ОТРАСЛИ ПРАВА

международный частный право коллизионный унификация

Международное частное право - это совокупность правовых норм, подлежащих применению к гражданско-правовым, семейным, трудовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей.

Выделение каждой отрасли права производится по предмету и методу, они имеют особенности в каждой отрасли права.

Предметом Международного частного права являются отношения, имеющие частноправовой характер, выходящие за границы одного государства, субъектами которых являются граждане различных государств и лица без гражданства. Причем объем этих отношений очень велик, эти отношения имеют огромное значение. Международное частное право регулирует широкий круг вопросов: наряду с гражданско-правовыми это и въезд в страну иностранных граждан их пребывание в стране и т.д.

Метод отрасли права - метод урегулирования отношений, являющихся предметом. В случае с международным частным правом - это метод разрешения противоречий в правовых отношениях между лицами, имеющими различную государственную принадлежность или не имеющими таковой, метод разрешения вопроса выбора права.

Представление о методе в международном частном праве, так же как и в других отраслях, характеризуется неоднозначностью и неопределенностью.

Выделяемые в теории права методы (императивный, диспозитивный и др.) в данной отрасли права в чистом виде выделить нельзя.

В теории выделяют следующие методы международного частного права:

1. Метод формирования коллизионного регулирования.

Метод характеризуется тем, что вырабатываются отсылочные нормы, приходящие на помощь судебным органам в случае коллизии норм двух правовых систем.

Необходимо отметить, что метод отрасли находит свое проявление в нормах, ее составляющих. Поэтому тот факт, что коллизионные нормы составляют основу международного частного права, послужил предпосылкой для выделения учеными особого метода регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом - коллизионного метода. Сама объективная реальность является фактором, требующим применение иностранного права, а значит, обосновывающим применение коллизионного метода. Коллизионный метод долгое время являлся основным методом международного частного права. В нем проявлялась специфика данной отрасли, он был единственным в своем роде, что давало основания для выделения МЧП в качестве самостоятельной отрасли права.

2. Метод внутреннего законотворчества.

В данном случае в отдельной правовой системе принимаются нормативно-правовые акты, регулирующие правоотношения с иностранным элементом. Примером может служить Федеральный закон «О правовом положении иностранцев в Российской Федерации».

3. Метод унификации норм.

В условиях промышленного капитализма международные хозяйственные отношения, равно как и их правовое регулирование, получили дальнейшее развитие. Международное сотрудничество вышло за рамки торговли и распространилось на сферы транспорта, промышленности, авторского права и т.д. Различие в национальном регулировании указанных сфер деятельности не должно было препятствовать развитию международных отношений. Поэтому возникла объективная потребность в разработке единообразного регулирования указанных отношений, которое объективировалось уже в виде международных торговых обычаев, типовых контрактов и соглашений. Естественно, материально-правовое регулирование охватывало далеко не все вопросы, возникающие в торговом обороте, оставляя место и для национального законодательства, а следовательно, и для коллизионной нормы. Однако общей тенденцией регулирования отношений по международной купле-продаже товаров являлось стремление сторон исключить применение национального права. Данное стремление имеет свое объективное выражение в деятельности международных организаций, направленной на систематическую унификацию коллизионных и материально-правовых норм.

Нормы унифицируются путем принятия международных договоров и конвенций. Данный метод имеет наибольший регулятивный эффект, так как учитывает интересы всех стран - участниц данного международного соглашения. Данное свойство повышает исполнимость норм, содержащихся в международных договорах. Путем данного способа создаются нормы, заменяющие совокупность коллизионных норм различных правовых систем.

Также метод международного права можно рассмотреть в другом аспекте. Можно подразделить методы на несколько групп:

1. Общенаучные методы.

Среди этих методов можно выделить логические (больше относятся к законотворчеству, чем к правоприменению): дедукция, индукция, анализ, синтез и др.

2. Методы, присущие всем отраслям права.

Можно назвать следующие методы: запрет, дозволение, предоставление права.

3. Специфические, свойственные только международному частному праву.

Это: метод формирования коллизионного регулирования, метод внутреннего законотворчества, метод унификации норм.

Международное частное право затрагивает правовое регулирование отношений, которые имеют международный характер, но при этом подчиняются национальным законам отдельных государств. Эта особенность придает международному частному праву гибридный характер и позволяет рассматривать его как чрезвычайно усложненную область права.

Дискуссия о том, чем является, а чем не является «международное частное право», начавшаяся с момента появления этого термина в юридической науке, со временем становится все острее. Вопрос, что представляет собой международное частное право как отрасль права и отрасль правоведения, может быть решен исходя из специфики предмета регулирования, характерных особенностей субъектов правоотношений, и в конечном счете из природы регулируемых общественных отношений, с учетом нормативных источников и методов регулирования.

Предмет регулирования международного частного права.

Специфической особенностью международного частного права является уникальность предмета регулирования – частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Принято различать три категории такого рода элементов:

1. один из субъектов отношений является иностранным физическим или юридическим лицом;
2. объект правоотношения (например, наследственное имущество и т.д.) находится на иностранной территории;
3. юридический факт, порождающий, изменяющий или прекращающий правоотношения (смерть наследодателя, деликт и т.д.), имел место в иностранном государстве.

Только присутствие иностранного элемента недостаточно для применения международного частного права. Значение имеет не физическое место нахождения вещи, а то, закон какого государства наделил лицо или нескольких лиц правом на данную вещь, по нормам права какого государства это право возникло. Факт, что в отношении участвует иностранное лицо, не имеет значения, если отсутствует связь отношения с правом иностранного государства. Юридический факт в аспекте международного частного права имеет правовые последствия потому, что он возник на основании юридических норм и в рамках правопорядка другого государства.

Субъекты международного частного права.

Международное частное право отличается от международного публичного права субъектами отношений. Основными субъектами международного публичного права являются государства. Признается также правосубъектность межгосударственных организаций, которые являются вторичными (производными) субъектами. Отличительной особенностью государств как субъектов международных отношения является обладание суверенитетом – верховенством и независимостью власти.

В международном же частном праве основным субъектами являются отдельные лица – физические и юридические. Эти лица не обладают суверенитетом, а, напротив, находятся под верховенством государства, в силу чего они, находясь на его территории, а отчасти также пребывая за рубежом, подчиняются его власти, действию его законов.

Бывают случаи, когда и государство как таковое становится субъектом частноправовых отношений, но эти случаи не являются типичными для международного частного права.

Отношения, регулируемые международным частным правом.

Ключевая особенность международного частного права, отличающая ее от международного публичного права, является само содержание регулируемых отношений. В международном публичном праве главное место занимают политические взаимоотношения государств – вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. Удельный вес правовых вопросов международной торговли, вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном публичном праве все время возрастает, что позволяет говорить о формировании международного экономического права. Но регламентируемые им отношения носят не гражданско-правовой, а межгосударственный характер.

Отвечая на вопрос, какие отношениях, регулируются нормами международного частного права, обычно говорят о частноправовых отношений, имеющих международный характер, которые можно разделить на две группы:

1. экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные отношения в той их части, которая подпадает под действие норм международного частного права. В данном случае задача международного частного права состоит в регулировании деловых связей организаций и фирм различных стран;
2. отношения с участием иностранцев, затрагивающие их имущественные и личные неимущественные (например, в области авторского и патентного права), семейные, трудовые и другие права частноправового характера. Речь идет, например, о создании гарантий и обеспечении прав в случаях заключения смешанных браков или защиты интересов усыновленных детей.

Источники международного частного права.

Особенность международного частного права выражается и в том, что одним из его основных источников выступает международное публичное право. Это, пожалуй, единственная отрасль национального права, в которой международное публичное право выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Кроме таких норм договорного происхождения существенное значение имеют источники чисто внутреннего характера – законодательство, судебная и арбитражная практика.

Исторически основу международного частного права всегда составляли так называемые коллизионные нормы. Существенная особенность регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом состоит в том, что в ряде случаев нормы международного частного права не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит применению.

В состав международного частного права также входят и материально-правовые нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, которые возникают в областях международного экономического, научно-технического и культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.

Методы международного частного права.

Специфической особенностью международного частного права являются методы, с помощью которых происходит регулирование. Под методом правового регулирования понимается совокупность юридических средств, способов и приемов, правого воздействия на общественные отношения. Для регулирования отношений с иностранным элементом применяются два метода – коллизионный и материально-правовой, при этом один из них не исключает применения другого.

Коллизионный метод.

Особенностью частноправовых отношений с «иностранным элементом» в силу своей специфики является необходимость применения специальных способов регулирования. Наличие в отношениях, регулируемых международным частным правом, иностранного элемента приводит к конфликтам (коллизиям) двух или более правовых систем, нормы которых могут быть применены к этим отношениям. Так как в различных правовых системах конкретные правоотношения регулируются по-разному, от выбора применимого права зависит, каким образом будет урегулирован тот или иной вопрос.

Первым способом регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом является коллизионный метод, сущность которого заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения того или иного спора. Во внутреннем праве государств есть особые нормы - коллизионные, которые содержат правила выбора права: они тем или иным образом указывают, нормы какого государства должны быть применены для урегулирования конкретного отношения с иностранным участием.

Коллизионный метод регулирования, несмотря на то, что он используется при регулировании международных отношений, по сути имеет национальный характер. Регулирование посредством коллизионного метода предполагает действие коллизионной нормы в сочетании с последующим действием материальной нормы определенного (национального или иностранного) правопорядка.

Недостатки коллизионного метода состоят в следующем:

• применение коллизионной нормы усложняет деятельность суда или иного органа государства, обязанного на основании законодательства применять иностранное право;
• применение этого метода не обеспечивают единообразия при решении спорных ситуаций. Поскольку коллизионные нормы, регулирующие конкретное правоотношение, в различных государствах могут не совпадать – на конечный результат будет влиять право страны суда.
• при коллизионном методе, как правило применяются, нормы общего характера, призванные регулировать все частноправовые отношения, вне зависимости от наличия иностранного элемента;
• существует возможность отказа в признании и исполнении иностранных судебных и арбитражных решений по причине неправильно выбранного права, неправильного толкования и применения иностранного права.

В последнее время международное сообщество прилагает значительные усилия по унификации коллизионных норм по определенному кругу правоотношений.

Материально-правовой метод.

Особенность материально-правового метода международного частного права, заключается в том, что правовая коллизия разрешается с помощью специальных норм материального характера, изначально предназначенных для регулирования международных гражданских правоотношений. Этот метод реализуется посредством применения единообразных материально-правовых правил поведения, которые создаются государствами путем разработки и принятия международных конвенций. Разрешение проблемы выбора применимого права в рамках этого метода обеспечивается посредством использования унифицированных материальных норм, которые регулируют поведение субъектов отношений без помощи коллизионных механизмов.

Единообразные правовые нормы позволяют осуществлять специальное регулирование отношений во внешнеэкономической деятельности, определять правовое положение предприятий с иностранным капиталом, статус лиц, находящихся за рубежом, права и обязанности иностранных граждан и организаций в сфере гражданского, семейного, трудового и процессуального права.

В современных условиях многие страны идут по пути расширения сферы применения унифицированных материально-правовых норм, но унификация не может охватывать все вопросы, которые регулируются международным частным правом. Последнее объясняется тем, что в некоторых областях отношений существенную роль играют исторические, национальные и иные особенности.

Выделяются такие преимущества материально-правового метода:

• создается единое регулирование, общее для участников международного общения;
• унифицированные материально-правовые нормы создаются специально для регулирования отношений с «иностранным элементом»;
• использование метода прямого регулирования создает гораздо большую определенность для участников соответствующих отношений;
• международных договоры по унификации материально-правовых норм, позволяют избегать односторонности правового регулирования.

Международное частное право имеет и другие особенности, в конечном счете обусловленные характером предмета регулирования: порядок рассмотрения споров, применение санкций в случае нарушения прав и т. п.

1.Предмет международного частного права - частноправовые отношения международного характера, или международные частноправовые отношения.

Можно указать еще на один признак отношений, составляю­щих предмет международного частного права: отношения, возни­кающие между физическими и юридическими лицами. Действи­тельно, субъектами данных отношений являются физические и юридические лица. Однако этот признак не носит самостоя­тельного характера, поскольку вытекает из их частноправовой природы. Если предметом международного частного права явля­ются частноправовые отношения, то все, что их характеризует, в равной степени характеризует и предмет международного част­ного права. Частноправовые отношения - это прежде всего имуще­ственные отношения между физическими и юридическими лицами (понятно, личные отношения не исключаются), значит, междуна­родные частноправовые - это также прежде всего имущественные отношения между физическими и юридическими лицами.

Обычно иностранные элементы подразделяются на три груп­пы в зависимости от того, к какому структурному элементу пра­воотношения они относятся:

Первая группа относится к субъектам правоотношения: оно становится международным, если его участниками выступают фи­зические и юридические лица разных государств (например, до­говор купли-продажи, заключенный между российской и бельгий­ской фирмами; брак, заключенный российским гражданином с гражданкой Польши, и т. д.).

Вторая группа иностранных элементов относится к объектам правоотношения: оно становится международным, если возникает по поводу имущества, находящегося за рубежом (например, судь­ба имущества ликвидированной российской фирмы, которое в момент ликвидации находится за рубежом), или по поводу иму­щества, находящегося в России, но принадлежащего иностранцам (например, отношения по поводу иностранных инвестиций). Сюда же относится и находящаяся на территории иностранного государства интеллектуальная собственность (например, русский писатель издает свою книгу во Франции или товарный знак заре­гистрирован в России иностранной фирмой).

Третья группа иностранных элементов относится к юридиче­ским фактам, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются частные правоотношения. Последние становятся ме­ждународными, если юридический фактимел место на территории иностранного государства (например, российские граждане, будучи в Египте, заключили между собой брак;деликтноеобязательство возникло в результате того, что российские граждане, путешествуя по Франции в своем автомобиле, попали в аварию, и т. п.)1.

Наличие иностранного элемента рассматривает­ся Гражданским кодексом в качестве квалифицирующего крите­рия для определения предмета международного частного права.

Исходя из этого сформулируем предмет международного част­ного права как частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Раздел VI ГК РФ из всего комплекса частнопра­вовых отношений регулирует гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Аналогичные семейно-брачные отно­шения регулируются Семейным кодексом РФ (разд. VII «Приме­нение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства»).

Наличие иностранного элемента приводит к двум правовым последствиям:

такие правоотношения приобретают международный характер и входят в круг международных или трансграничных отношений;

фактор присутствия ино­странного элемента связывает частноправовые отношения не только с разными государствами, но и с правом разных государств. Связь правоотношения с правом разных государств - это существенный фактор, влияющий на понимание предмета между­народного частного права.

Выше говорилось, что частноправовые отношения по своей природе в пределах одного государства регулируются частным пра­вом этого государства. Наличие иностранного элемента выводит правоотношение за пределы одного государства и связывает его с разными государствами. Иностранный элемент - это не только фактическое обстоятельство, но и юридическое понятие, форми­рующее состав правоотношения. Как таковой он является элемен­том права того государства, которому принадлежит. В результате разные элементы одного правоотношения лежат в праве разных государств. Потенциально правоотношение может быть урегулиро­вано правом каждого государства, которому принадлежит тот или иной его элемент. Отсюда возможна еще одна формулировка предмета международного частного права как частноправовых отношений, лежащих в праве разных государств.

2. Метод международного частного права

Из теории права известно, что каждой отрасли права свойст­вен свой особый метод правового регулирования.

Метод - это комплекс взаимосвязанных прие­мов, средств, через которые право воздействует на ту или иную область общественных отношений, на поведение их участников, устанавливая их права и обязанности. В методе проявляется юри­дическое своеобразие отрасли права.

Международное частное право имеет свои собственные прие­мы и средства регламентации прав и обязанностей участников международного частноправового оборота. Данное обстоятельство является наиболее важным показателем юридического своеобра­зия международного частного права, что дает основание для вы­деления его в особую отрасль системы права .

Специфика международного частного права, включая метод регулирования, обусловлена уникальностью объекта регулирова­ния - частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

С одной стороны, поскольку речь идет о частнопра­вовых отношениях, международное частное право основано на первичном, исходном методе частного права в целом. Это метод диспозитивного регулирования, или метод координации. Он ха­рактеризуется автономией и равноправием сторон регулируемых отношений. Его началами являются принципы независимости, самостоятельности и равноправия сторон, защиты частной собст­венности, свободы договоров.

С другой стороны, наличие иностранного элемента в частно­правовом отношении и его связь с правом разных государств по­рождает особую проблему - коллизию между нормами частного права разных государств, решение которой является необходимым условием регулирования данного отношения. Именно это предо­пределяет своеобразие комплекса юридического инструментария, используемого в международном частном праве, что позволяет выделить его особый метод.

Метод международного частного права - это совокупность кон­кретных приемов, способов и средств юридического воздействия, на­правленного на преодоление коллизии права разных государств. Пре­жде всего он объединяет два способа регулирования, т. е. пути юри­дического воздействия, выраженные в юридических нормах:

материально-правовой.

Оба они на­правлены на преодоление коллизии права. Сюда же входят кон­кретные юридические приемы, такие как:

применение оговорки о пуб­личном порядке;

решение интерлокальных и интертемпоральных коллизий;

обратной отсылки и отсылки к праву третьего государ­ства и др.

Наконец, все конкретные приемы, средства, способы неотделимы от первичного метода частного права - координации, являются его выражением. Особенно зримо это проявляется в ка­тегорииавтономии воли - основополагающем принципе междуна­родного частного права, также в конечном итоге направленном на преодоление коллизии права.

Выделяют следующие методы международного частного права:

коллизионно-правовой (коллизионный);

материально-правовой.

Коллизионный метод международного частного права

Коллизия права - явление многоаспектное. Коллизия (от ла­тинского слова collisio - столкновение) в общем виде означает расхождение содержания (столкновение) разных норм права , от­носящихся к одному вопросу. В этом плане различают коллизию норм права:

порождаемую иерархией законодатель­ных актов (законы, подзаконные акты);

порождаемую федеративным устройством государства (например, федеральные законы и законы субъектов Российской Федерации).

Все это при­меры коллизий, возникающих между нормами внутреннего права одного государства. Их разрешение лежит в сфере конституцион­ного и иных отраслей права соответствующего государства.

Вместе с тем коллизия права - это основополагающая катего­рия международного частного права. Коллизия права в международном частном праве - это прежде всего коллизия между материаль­ными нормами национального частного права (гражданского, се­мейного, трудового и др.) разных государств. Ее разрешение является необходимой предпосылкой правового регулирования ча­стноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Коллизия права обусловлена двумя причинами:

сущностная (частноправовые отношения лежат в сфере действия частного пра­ва, имеющего национальный характер, наличие иностранного элемента связывает его с частным правом не одного государства, а нескольких, т.е. потен­циально это отношение может быть урегулировано правом каждо­го государства, которому принадлежит тот или иной его элемент);

сугубо юридическая (частное право разных государств отличается, подчас существенно, по своему содержа­нию: одни и те же вопросы по-разному решаются в праве разных государств).

Таким образом, коллизия права - это объективно возникаю­щее явление. Оно порождается двумя причинами: наличием ино­странного элемента в частноправовом отношении и различным содержанием частного права разных государств, с которыми это отношение связано.

Коллизия права в междуна­родном частном праве - обусловленная спецификой частноправо­вого отношения, осложненного иностранным элементом, объектив­ная возможность применения частного права двух или более госу­дарств к данному отношению, что может привести к разным результатам, к различному решению возникающих вопросов.

Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса.

Хотя коллизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком окошечке они могут купить билет и с какого пути отправляется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Недостатки коллизионного метода:

применение коллизионной нормы, отсылающей к праву иностранного государства, усложняет деятельность суда или иного органа государства (установить содержание иностранного права не так просто;

применение этого метода не способствует обеспечению единообразия при решении конфликтных ситуаций, поскольку в различных государствах коллизионные нормы в отношении одного и того же предмета могут и не совпадать (конечный результат будет зависеть от того, в суде какого государства рассматривается спор);

при коллизионном методе применяются, как правило, нормы общего характера, призванные регулировать все частноправовые отношения, не рассчитанные на отношения с иностранным элементом.

Для того чтобы ответить на спорный вопрос по существу, не­обходимо прежде всего разрешить или преодолеть коллизию пра­ва. Преодоление коллизии права есть основная задача, основное назначение (основная функция) международного частного права. Для решения этой задачи в международном частном праве исто­рически сложился особый юридический механизм. С этим связа­но понимание единого метода правового регулирования, прису­щего международному частному праву.

Материально-правовой метод международного частного права

Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения.

В п. 3 ст. 1186 ГК РФ предусмотрено следующее положение: "Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается".

Это положение ГК РФ означает, что приоритетом пользуется материально-правовая норма, предусмотренная международным договором. Поэтому проблема определения в данном случае на основе коллизионной нормы права, подлежащего применению, отпадает.

Преимущества применения материально-правового метода :

его использование создает большую определенность соответствующих отношений, поскольку материально-правовые нормы всегда известны заранее;

при применении этого метода создается единообразное регулирование, устраняется односторонний подход, присущий коллизионному методу, когда в целом ряде случаев коллизионная норма устанавливается каким-либо одним государством.

Недостатки материально-правового метода :

нормы международных соглашений могут по-разному пониматься и применяться в различных странах;

нормы международных соглашений в большинстве случаев они носят диспозитивный характер (т.е. они не являются обязательными, а могут применяться по усмотрению сторон).

3. Нормы МЧП объединены в определённую систему. Среди российских учёных нет единства относительно отраслевой принадлежности этих норм и их места в правовой системе России. В российскойнауке и понятии МЧП можно выделить три основные концепции по этому вопросу, получивших определение международно-правовой, цивилистической и комплексной.

Понятие МЧП. Проблема предмета и метода МЧП.

МЧП – самостоятельная отрасль российского права, представляющая собой систему коллизионных (внутренних и договорных) и унифицированных материальных частноправовых норм, регулирующих частноправовые отношения (гражданские, семейно-брачные, трудовые и иные), осложненные иностранным элементом, посредством преодоления коллизии частного права разных государств.

Общепринятого определения МЧП в доктрине пока нет. Это вызвано отсутствием единого определения предмета МЧП. При этом можно выделить определенную специфику отношений МЧП .

Международное частное право:

регулирует частноправовые отношения (отношения гражданско-правового характера в широком смысле слова), возникающие в условиях международной жизни (осложненные иностранным элементом);

имеет свой предмет и свой метод регулирования;

является комплексной правовой системой, состоящей из коллизионных и материально-правовых норм нескольких отраслей права;

объединяет институты, являющиеся своеобразным продолжением институтов частного (гражданского, семейного, трудового) права, в определенной мере производные от последних, они не сливаются с ними и не растворяются в них;

тесно связано с международным публичным правом, но не является его частью.

Предметом международного частного права является регулирование гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

В сферу международного частного права входят гражданская право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц; отношения собственности иностранных физических и юридических лиц; отношения, вытекающие из внешнеэкономических (торговых, посреднических, монтажно-строительных и т.д.) договоров; финансовые и кредитно-расчетные отношения; отношения по использованию результатов интеллектуального труда (авторские, патентные и др.) иностранных физических и юридических лиц; отношения по перевозке зарубежных грузов; наследственные отношения по поводу имущества, находящегося за рубежом и т.д. Перечень отношений не является исчерпывающим, но он дает основание судить о том, что все они относятся к отношениям, аналогичным предмету гражданского права. Но МЧП регулирует не стандартные имущественные отношения, а такие, которые возникают в международной сфере. Исходя из этого можно выделить два основных признака, характеризующих общественные отношения, составляющие предмет международного частного права:

1. международные отношения;

2. гражданско-правовые отношения.

Таким образом, только одновременное наличие указанных двух признаков позволяет очертить тот круг общественных отношений, который составляет предмет международного частного права.

Предмет международного частного права составляют гражданские правоотношения международного характера, или гражданские правоотношения, осложненные иностранным элементом.

Таким образом, спецификой отношений, подпадающих по сферу действия МЧП, является наличие “иностранного элемента”. Под “иностранным элементом” понимают:

– субъекта, который имеет иностранную принадлежность;

– объекта, имеющий определенную принадлежность к иностранному государству;

– юридического факта, который имел или имеет место за границей.

Теоретические и практические проблемы сочетания и взаимодействия коллизионного и материально-правового методов регулирования гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом

В международном частном праве традиционно выделяется два самостоятельных метода правового регулирования: коллизионно-правовой (КМ) и материально-правовой (ММ), которые органически дополняют друг друга.

Содержание КПМ заключается в выборе компетентного правопорядка (то есть в выборе права государства), осуществляемого с помощью коллизионных норм. Данный способ регулирования именуется как «отсылочный». Коллизионная норма, указывая компетентный правопорядок, отсылает для определения прав и обязанностей участников гражданско-правового отношения к праву определённого государства.

Сущность КПМ заключается не в том, чтобы правовыми средствами непосредственно урегулировать специфичное общественное отношение, а в том, чтобы отыскать объективно существующую связь между правоотношением с иностранным элементом и национальной правовой системой, связать их друг с другом, и только таким опосредованным способом, используя объективно применимое материальное право, урегулировать частноправовое отношение с иностранным элементом.

МПМ, со своей стороны, исключает постановку коллизионного вопроса о выборе какого-либо национального права, так как существо правоотношения регулируется специально созданными материально-правовыми нормами, унифицированными в международных договорах, либо материально-правовыми нормами прямого действия, содержащимися в национальном праве. Иначе говоря, это метод прямого действия.

При применении КПМ правило поведения, модель разрешения спора образует сумма двух норм: коллизионной и материально-правовой, к которой отсылает коллизионная. Способы коллизионного метода – внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и унифицированный (посредством применения норм международных договоров «о применимом праве» и коллизионных норм комплексных международных соглашений).

КПМ считается первичным и основополагающим в МЧП, поскольку основа самого МЧП – это именно коллизионные нормы.

Использование внутреннего КПМ связано со значительными трудностями юридико-технического характера в связи с тем, что коллизионные нормы различных государств по-разному разрешают одни и те же вопросы (определение личного закона, понятие права существа отношения и т.д.). Решение одного и того же вопроса может быть принципиально различным в зависимости от того, коллизионное право какого государства применяется при рассмотрении дела. В какой-то степени эта проблема снимается, если используется унифицированный коллизионный метод (отсылочные нормы международных соглашений).

Однако и внутренний, и унифицированный коллизионный методы обладают серьезными недостатками – это неопределенность правового регулирования, отсутствие точного знания сторон о потенциально применимом праве, возможность отказа в признании и исполнении иностранных судебных и арбитражных решений по причине неправильно выбранного права, неправильного толкования и применения иностранного права.

В современном международном общении возрастает значение унифицированных материально-правовых норм и соответственно роль МПМ регулирования. Источники МПМ – международное право и национальные законы, специально посвященные регулированию частноправовых отношений с иностранным элементом. Основным источником прямого метода являются унифицированные международные материально-правовые нормы, а национальные материально-правовые нормы непосредственно могут применяться только при рассмотрении спора в «родном» суде.

МПМ имеет серьезные преимущества перед КПМ. МПМ неизмеримо более удобен, он упрощает и ускоряет разрешение спора, поскольку при его применении отсутствуют проблемы выбора права и необходимость применения иностранного законодательства. Основные достоинства МПМ – его определенность, известность правового регулирования для сторон, применение в первую очередь унифицированных (согласованных) международных норм. В российском законодательстве установлен примат унифицированного МПМ над коллизионным (п. 3 ст. 1186 и п. 6 ст. 1211 ГК РФ). КПМ играет субсидиарную роль – он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний.

Дуализм источников мчп.

Виды источников МЧП: 1) международные договоры (это регулируемое международным правом соглашение, заключенное государствами и/или другими субъектами международного права); 2) внутреннее законодательство; 3) судебная и арбитражная практика(решения судов, имеющие правотворческий характер, т.е. формулирующие новые нормы права); 4) обычаи (это правило, которое сложилось за достаточно долгий промежуток времени, общепризнанно). В доктрине указывалось, что основная особенность источников МЧП состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором - регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможность разделения МЧП на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом. Нормы обеих названных систем служат одной цели - созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях.

ДОКТРИНА МЧП - в широком смысле система взглядов и концепций о сущности и назначении международного права в конкретных исторических условиях, в узком смысле научные труды юристов международников. Коллективное мнение авторитетных юристов из разных стран находит свое выражение в документах, которыми регламентируется современное МЧП: конвенции, соглашения, модельные и типовые законы, всевозможные регламенты. Она играет вспомогательную роль в правоприменительном процессе, например для установления содержания иностранного права или для уяснения и толкования норм МЧП. Доктрина МЧП иногда способствует уяснению отдельных международно-правовых положений, а также международно-правовых позиций государств. В частности, спорящие стороны в своих документах, представляемых в международные судебные органы, используют иногда мнения специалистов по различным вопросам международного права. В конкретных судебных решениях суды ссылаются на доктринальные определения, понятия, категории, классификации. в ст 38 Статута Международного СудаООН отмечается, что Суд применяет доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичномуправу различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм. Доктриныквалифицированных юристов способствуют разработке проектов международных договоров и резолюциймеждународных организаций, правильному толкованию и применению международно-правовых норм. Вдоктринах разрабатываются и формулируются новые правила международного общения, которые могутстать нормами международного права, если получат признание государств в международных договорах илимеждународных обычаях. Хотя в современный период значение Д. м. п. как вспомогательного источникамеждународного права уменьшилось, она оказывает значительное влияние на формированиемеждународно-правового сознания человека и международно-правовую позицию государств.

Виды колиззионых норм

Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства долж-но быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда главная ее особенность: коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон. Отсюда вытекает вторая особенность коллизионной нормы: как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает.

Структура коллизионной нормы отвечает функциональному назначению колли-зионного права, призванного обеспечить выбор права, компетентно регулировать частное правоотношение, осложненное иностранным элементом. Она состоит из двух элементов: гипотезы (объема) и диспозиции (привязки). Гипотеза коллизионной нормы, указывая вид частных правоотношений с иностранным элементом, определяет условия, при кото-рых эта норма применяется. Диспозиция (привязка) указывает на юридические послед-ствия, которые наступают при возникновении данного частного правоотношения и кото-рые заключаются в выборе права, подлежащего применению.

Классификация коллизионных норм определяется объективным критерием, лежа-щим в ее основе. Причем классификация связана с особенностями коллизионных привя-зок.

Наиболее существенной является классификация по форме коллизионной привяз-ки. По этому признаку различают односторонние и двусторонние коллизионные нормы. Односторонняя - это такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подле-жащее применению (российское, английское и т. д.). Как правило, односторонняя норма указывает на применение права своей страны (российская коллизионная норма указывает на применение российского права).

Международное частное право различных стран довольно часто использует одно-сторонние коллизионные нормы. Реже к односторонним нормам обращаются междуна-родные договоры. Более типична двусторонняя коллизионная норма. Ее привязка не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления.

По форме выражения воли законодателя коллизионные нормы подразделяются на императивные, диспозитивные и альтернативные.

Императивные - это нормы, которые содержат категорические предписания, ка-сающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон част-ного правоотношения.

Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе пра-ва, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Дис-позитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как "стороны могут", "если иное не установлено соглашением сторон" и др.

Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т. е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определенная последовательность в применении этих правил). Однако достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из закрепленных правил.

В свою очередь, альтернативные нормы также различаются между собой в зависи-мости от характера связи между альтернативами.

Простая альтернативная коллизионная норма - в ней все альтернативные при-вязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются сою-зом "или".

Сложная альтернативная коллизионная норма - в ней альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяется генеральная (основная) привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимуще-ственного применения, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным: она применя-ется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка.

Закон автономии воли

Автономия воли - в традиционном понимании МЧП институт, согласно которому стороны в сделке, имеющей юридическую связь с правопорядками различных государств, могут избрать по своему усмотрению то право, которое будет регулировать их взаимоотношения и применяться ими самими либо судебным учреждением или другими компетентными органами к данной сделке.

В более широком плане автономия воли связывается с основополагающими принципами регулирования гражданско-правовых отношений и является частным случаем выражения таких общих начал гражданского права, как свобода договора и свободное усмотрение сторон.

В законодательстве различных государств автономия воли сторон обычно признается. Однако допустимые пределы автономии воли сторон понимаются в законодательствах государств по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается. Это означает, что стороны, заключив сделку, могут подчинить ее любой правовой системе. В других странах действует принцип локализации договора: стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое связано с данной сделкой.

Действующее российское законодательство устанавливает применение этого принципа в отношении определения прав и обязанностей сторон договора (ст. 1210 ГК РФ)

В настоящее время наблюдается процесс унификации коллизионного принципа автономии воли, например в Гаагской конвенции 1986 г. установлено (ст. 7):

Договор купли-продажи регулируется правом, избранным сторонами;

Соглашение о выборе права должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий договора и поведения сторон;

Выбор права может быть ограничен частью договора;

Стороны в любое время могут договориться о подчинении договора в целом или его части какому-либо иному праву, помимо права, ранее избранного сторонами как применимого к договору;

Любое изменение сторонами применимого права, имевшее место после заключения договора, не должно причинить ущерб действительности договора или правам третьих лиц.

16. Закон места совершения контракта (акта)

В состав данной коллизионной привязки входит закон места совершения сделки, т.е. используется право той страны, на территории которой сделка была заключена (в частности, в тех случаях, когда воля сторон в сделке вообще не была выражена).

Для стран романской системы права, местом заключения сделки признается место получения акцепта.

Для стран системы общего права, место совершения сделки – это место отправления акцепта, такие правоотношения называются «теория почтового ящика» (или сделка между «отсутствующими»).

Также относят закон места исполнения сделки, т.е. применению подлежит право той страны, на территории которой сделка должна быть исполнена.

Закон места наступления правовых последствий по сделке – является право той страны на территории которой наступают как правомерные, так и неправомерные последствия по сделке.

В состав этой привязки входят: закон места заключения договора и закон места заключения брака (для тех случаев, когда юрисдикция страны квалифицирует брак как сделку).

Закон страны продавца и закон страны покупателя – данные привязки позволяют определить механизм правового регулирования отношений в сфере международной купли-продажи. К таким отношениям применяют Венскую конвенцию 1980 года о международной торговле – она включает в себя типовые условия для данного договора. Данный акт является типовым и может быть использован для всех торговых соглашений. Однако, в таких сделках может быть использован как личный закон продавца так и личный закон покупателя.

Кроме того, в торговых отношениях может использоваться Инкотермс (свод правил с терминами, применяющийся в национальной и международной торговле).

17. Закон страны продавца . Это общая субсидиарная коллизионная привязка всех внешнеторговых сделок. Закон страны продавца понимается в широком и узком смыслах. Понимание в узком смысле имеет в виду применение к договору купли-продажи права того государства, на чьей территории находится место жительства или основное место деятельности продавца.
Закон страны продавца в широком смысле означает, что применяется право того государства, на чьей территории находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Центральной стороной в договоре купли-продажи является продавец. Сделка купли-продажи – это основная внешнеторговая сделка. Все остальные внешнеторговые сделки конструируются по модели договора купли-продажи, соответственно центральная сторона в других сделках определяется по аналогии «продавец – центральная сторона в договоре купли-продажи».
Именно такое толкование и применение закона продавца закреплено в ст. 1211 ГК: при отсутствии выбора права сторонами договора применяется право центральной стороны сделки. Кроме сделки купли-продажи в норме определена центральная сторона еще по 18 видам внешнеторговых сделок, например, в договоре залога центральной стороной является право страны залогодателя.

18. Закон места исполнения контракта (или договора, или обязательства ).

Считается одним из самых оптимальных вариантов регулирования вопросов обязательственного статута. По отношению к автономии воли сторон эта коллизионная привязка имеет общепризнанный субсидиарный характер.

Закон места исполнения обязательства может пониматься в широком и узком смысле. Понимание этой коллизионной привязки в широком смысле закреплено в законодательстве ФРГ и Турции (например, в соответствии с турецким Законом о международном частном праве и процессе 1982 г. право места исполнения договора применяется в случае, если стороны не выразили автономии воли, при нескольких местах исполнения применяется право места исполнения того действия, которое является центром тяжести обязательственного отношения; аналогичные положения содержит Вводный закон 1986 г. к ГГУ).

В праве подавляющего большинства государств принята более узкая трактовка места исполнения обязательства – это место фактической сдачи товара, товарораспорядительных документов или место совершения платежа. Данная формула прикрепления применяется для решения целого комплекса вопросов: порядка сдачи товара (форма сдаточно-приемочных актов, дата и точное время передачи товара), порядка осуществления платежа (форма и содержание соответствующих платежных документов).

Закон наиболее тесной связи

Принцип тесной связи (Proper Law) является новеллой современной кодификации российского международного частного права (МЧП). Законодательно он закреплен в п. 2 ст. 1186 ГК РФ, согласно которому если невозможно определить право, подлежащее применению на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации, то применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Законодательно определены критерии тесной связи: для договорных правоотношений с иностранным элементом в целом они основаны на связи правоотношения с правом страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора; в отношении договорных отношений, связанных с недвижимостью, содержание критерия тесной связи иное - наиболее тесной является связь с правом страны, где находится недвижимое имущество.

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны , которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора».

Например: Так, применительно к сфере профессиональной предпринимательской деятельности страной, с которой договор наиболее тесно связан, будет страна местонахождения основного коммерческого предприятия стороны, осуществляющей указанное исполнение.

Формула прикрепления к закону наиболее тесной связи сложилась в англо‑американской доктрине и практике. Критерий наиболее тесной связи устанавливается посредством теории презумпций. Определение этого критерия выработано многовековой судебной практикой. В современной английской доктрине принцип тесной связи выражается в теории намерения и теории локализации. Теория намерения заключается в следующем: правом, свойственным договору, является право, применение которого входило в намерение сторон. Теория локализации: правом, свойственным договору, является право, в котором в максимальной степени группируются основные элементы договора.

В ст. 4 закреплены критерии тесной связи для отдельных видов договоров:Н: относительно недвижимости (страна места нахождения недвижимости);

В отечественном законодательстве формула прикрепления к закону тесной связи закреплена в п. 2 ст. 1186 ГК РФ: «…Применяется право страны, с которой гражданско‑правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано». Закон наиболее тесной связи применяется:

– если применимое право невозможно определить в соответствии с международными договорами, обычаями и законодательством РФ (п. 2 ст. 1186);

если невозможно определить применимое право в соответствии с правом страны, в которой действует несколько правовых систем (ст. 1188);

– если стороны не выбрали право, применимое к договору (ст. 1211, ст. 1213).

Понятия «закон наиболее тесной связи», «характерное предоставление», «закон существа отношения» имеют «гибкий» характер. Нормы, содержащие подобные понятия, называют «каучуковыми» – растяжимыми, предполагающими различное толкование и широкую свободу судейского усмотрения. Оценка наличия связи правоотношения с правопорядком какого‑либо государства лежит в сфере судейского усмотрения. «Каучуковые» нормы издавна свойственны западному праву, и благодаря многовековой судебной практике они имеют определенное содержание. В нашей стране отсутствует судебная практика применения подобных норм, и в настоящее время в российских судах их чрезвычайно трудно использовать без дополнительных разъяснений и толкований.

Закон суда

Закон страны суда – привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение «местного» права, права того государства, чей суд рассматривает дело.

Коллизионный вопрос решается в пользу права того государства, на территории которого рассматривается частно‑правовой спор. Закон страны суда – широко распространенная в практике формула прикрепления.

При определении права, подлежащего применению к частно‑правовым отношениям, связанным с иностранным правопорядком, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с «местным» правом, если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 1187 ГК РФ; ст. 3.1 Указа Венгрии). В законодательстве большинства государств предусмотрено, что если «в разумные сроки» не удалось установить содержание иностранного права, суд решает дело на основании своего национального права: «Если судье… не удалось установить содержание иностранного права, применяется право, избранное с помощью иных сходных критериев… При их отсутствии применяется итальянское право» (ст. 14.2 Закона о реформе МЧП Италии).

Терминология «право страны суда» используется главным образом в специальном законодательстве. В соответствии со ст. 424 КТМ РФ к возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требований, обеспеченных таким залогом, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор. Закон КНР о морской торговле (1992 г.) предусматривает применение права «места нахождения суда, рассматривающего дело».

Большинство национальных кодификаций МЧП предусматривает применение права страны суда в качестве альтернативной формулы прикрепления в двусторонних коллизионных нормах: например, в отношении обязательств, возникающих вследствие неосновательного обогащения, стороны могут договориться о применении права страны суда (ст. 1223 ГК РФ). В современном законодательстве коллизионная привязка к праву страны суда имеет субсидиарный характер. После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда (п. 3 ст. 1219 ГК РФ; ст. 132 Закона о МЧП Швейцарии).

Вопрос 22. Вопросы, возникающие при применении коллизионных норм. Проблема квалификации

Одна из проблем осуществления разрешения спора, осложненного иностранным элементом, это проблема решения конфликта квалификаций, т. е. толкования юридической нормы и квалификации данной нормы либо фактических обстоятельств дела.

Этот конфликт возникает между юридическими понятиями, которые лежат в основании коллизионных норм любого государства, которые словесно одинаковы, но имеют различное смысловое значение в правовых системах различных стран.

В зависимости оттого, какие принципы национальной правовой системы будут применяться, существуют различные квалификации обстоятельств дела либо нормы права.

Способы разрешения конфликта квалификации:

1) по закону суда;

2) по принципам системы права, на которую ссылается коллизионная норма;

3) по принципу автономной квалификации.

Квалификация по закону суда – суд при применении коллизионной нормы квалифицирует ее понятие в соответствии с понятием, закрепленным в законодательстве соответствующей страны;

Квалификация по принципам системы права, на которую ссылается коллизионная норма. У этой теории мало сторонников. Здесь юридический термин интерпретируется так, как это предписывает правовая система иностранного государства, к которой отсылается отечественная коллизионная норма либо которой известно данное юридическое понятие.

Квалификация по принципу автономной квалификации – суд при рассмотрении спора, осложненного иностранным элементом, должен провести квалификацию понятий нормы права не «по закону суда», а на основании общих правовых понятий и принципов, образованных на основании сравнительного юридического анализа законодательства различных стран.

В РФ в соответствии со от. 1187 ГК РФ конфликт квалификаций разрешается по принципам права страны суда. В статье 1187 ГК РФ говорится о том, что при определении права, которое должно применяться, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении такого права юридические понятия, которые нужно квалифицировать, неизвестны российскому праву или известны в ином словесном обозначении или с другим содержанием и не могут определяться посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

Проблема обратной отсылки.

Обратная отсылка (от франц. renvoi) – ситуация, при которой отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, а оно отказывается от регулирования отношения, и, в свою очередь, обратно возвращает разрешение проблем в сферу правовой системы «отославшего» государства (renvoi первой степени). Иностранная правовая система может отослать разрешение проблемы не «обратно», а к праву третьего государства (renvoi второй степени).

Для отсылки характерна двухступенчатость движения закона – первоначальный выбор права, диктуемый ею и указывающий на применение иностранного права, который завершается фактическим рассмотрением дела, и обратная отсылка, которая возможна в двух вариантах:

а) возвращение к исходному праву, т.е. двухэтапный выбор права;

б) отсылка к законодательству третьего государства и многоэтапный выбор, состоящий из серии простых отсылок, которые на каком-то этапе могут повернуть рассмотрение дела к первому, избранному судом правопорядку.

Для того, чтобы разрешить проблему обратной отсылки, необходимо четко установить, отсылает ли коллизионная норма к правовой системе государства в целом, в том числе и к его коллизионным нормам, или только к материальному праву иностранного государства. Если считать, что отечественная коллизионная норма отсылает в целом к праву иностранного государства, то обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства принципиально возможны. Если же коллизионная норма отсылает только к материальному праву, то ситуация обратной отсылки исключена.

Законодательство государств по-разному решает проблем обратной отсылки, и в

зависимости от особенностей ее решения можно выделить несколько групп:

1) страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в полном объеме;

2) страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в целом, но оговаривают ее применение каким-то принципиальным условием;

3) страны, законы которых предусматривают применение только обратной отсылки к своему собственному праву;

4) страны, законы которых целиком отвергают всю проблему;

5) страны, законы которых вообще не решают эту проблему.

ГК РФ в п. 1 ст. 1190 устанавливает: любая отсылка к иностранному праву, должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

Принятие обратно отсылки предусмотрено Женевской конвенцией о разрешении некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 года. Конвенция подчиняет способность лица обязываться по векселю по его национальному закону, а если этот закон отсылает к закону другой страны – по закону этой другой страны.

Взаимность и реторсия

В отношениях между государствами необходимо стремиться к установлению деловых отношений и связей в области экономики, культуры, торговли и др. Наше государство всегда стремилось и стремится за установление таких связей, в том случае если другие государства хотят сотрудничать с Россией. Подобные связи начинают свое развитие с равноправия, которое находит свое выражение во взаимном признании государствами законов, которые действуют на их территории.

В международном частном праве принцип взаимности понимается в широком и узком смыслах. В широком смысле данный принцип представляет собой предоставление лицу в иностранном государстве таких же прав, которые ему бы предоставило собственное государство. Например, русский гражданин поехал отдыхать на автомобиле в другую страну, в России он имел право собственности на данный автомобиль, следовательно, в иностранном государстве он так же будет иметь право собственности на этот автомобиль. В более узком смысле под взаимностью понимается предоставление определенного режима, а именно национального режима или режима наибольшего благоприятствования.

Конечно же в законодательствах разных государств имеются существенные различия, что приводит к затруднению использования взаимности, но, вводя оговорку о взаимности в международный договор, государства преследуют цель обеспечить правами граждан и организации за границей.

Условно существуют два вида взаимности: материальная и формальная.

Материальная взаимность означает, что иностранным физическим и юридическим лицам предоставляются те же права, которые иностранное государство предоставляет отечественным физическим и юридическим лицам.

Под формальной взаимностью понимается предоставление иностранным физическим и юридическим лицам тех прав, которыми пользуются отечественные граждане и юридические лица.

Поскольку государства не всегда бывают дружелюбными, то с принципом взаимности граничит реторсия.

Под реторсией понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физических и юридических лиц первого государства.

В соответствии со ст. 1194 Гражданского кодекса РФ Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются с