Подготовка кассационных жалоб. Образец кассационной жалобы в арбитражный суд Кассационная жалоба а арбитражный суд пример

В Федеральный арбитражный суд Московского округа

127994, Москва, ГСП-4, ул. Селезневская, д. 9

(через Арбитражный суд г. Москвы,
адрес: 115191, г. Москва, ул. Большая Тульская, вл. 17)

Истец: А Ответчик (заявитель): Б

дело в суде первой инстанции __

Кассационная жалоба
на решение Арбитражного суда г. Москвы

Арбитражным судом г. Москвы рассмотрено дело по иску А к Б о взыскании задолженности по договору поставки от 12.03.2008 г. № 31 в размере 13 168 886 руб. 65 коп. и неустойки в размере 527 533 руб. 89 коп. Впоследствии представитель истца в судебном заседании в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ уточнил исковые требования в части взыскания неустойки и просил взыскать Б неустойку в сумме 447 062 руб. 62 коп. Данное ходатайство принято судом, о чем вынесено протокольное определение от 03.03.2009 г. об уточнении исковых требований.

Решением, полный текст которого изготовлен 10.06.2009 г., Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил исковые требования истца и взыскал с Б в пользу А основной долг по договору от 12.03.2008 г. № 31 в размере 13 168 886 руб. 65 коп., неустойку в размере 447 062 руб. 62 коп. и расходы по уплате государственной пошлины в размере 79 579 руб. 75 коп.(Приложение №1) .

Постановлением по апелляционной жалобе Девятый арбитражный апелляционный суд решение Арбитражного суда г. Москвы по делу оставил без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения (Приложение №2) .

В соответствии со статьей 288 Арбитражно-процессуального кодекса РФ решение подлежит изменению в связи с несоответствием выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам.

Ответчик с решением суда не согласен в части удовлетворения требований истца о взыскании неустойки в размере 447 062 руб. 62 коп. и считает, что решение суда в этой части нельзя признать законным и обоснованным по следующим основаниям.

Пункт 4 договора поставки №31 от 12.03.2008 г. предусматривает условия оплаты товара. Согласно пп.4.3. если иное не предусмотрено в спецификации, оплата товара производится на условиях: предоплата партии товара составляет 50% от общей стоимости указанных в спецификациях к данным партиям товара. Оплата осуществляется не позднее 10 дней после подписания спецификации к каждой партии товара.

Просрочка оплаты товара была допущена при поставке товара по спецификациям №№ 6,7,8. По спецификации №№6,7 не было произведено предоплаты, хотя товар был поставлен. Согласно п.2 Письма Высшего Арбитражного суда РФ «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике» от 28.04.1994 г. №С1-7/ОП-299 в тех случаях, когда в договоре поставки установлена предварительная оплата продукции (товаров) и не предусмотрена возможность изменения этого условия в одностороннем порядке, а поставщик, не дождавшись предоплаты, отгрузил продукцию (товары) и выставил платежное требование - поручение на инкассо, т.е. тем самым изменил условие о порядке расчетов, с покупателя, не оплатившего платежное требование - поручение, не могут быть взысканы санкции за просрочку платежа , несмотря на использование полученной продукции. Поставщик вправе требовать оплаты лишь стоимости такой продукции.

Истец в нарушение пункта 4.3 Договора приступил к досрочному исполнению своих обязательств до момента получения предоплаты от ответчика, изменив тем самым в одностороннем порядке условие договора о порядке расчетов. Досрочная поставка со стороны истца привела к невозможности установления момента встречного исполнения со стороны ответчика и периода просрочки такого исполнения.

28.11.2008 г. истцом было направлено в адрес ответчика претензионное письмо, со сведениями о наличии задолженности (Приложение №3) . В данном письме истец признает, что осуществлял поставку части товаров без получения предварительной оплаты (установленной договором поставки №31 от 12.03.2008 г.) от покупателя (ответчика). Т.е. вина истца выражается в отпуске товара без встречного исполнения обязательства со стороны ответчика.

Таким образом, истец сам нарушил условие договора о сроке оплаты. На основании п.2 ст. 314 ГК РФ обязательство должно быть исполнено в разумный срок или в определенный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении . Соответственно, неустойка может начисляться лишь с момента, указанного кредитором как предельного для надлежащего исполнения (согласно письму от 28.11.2008 г. срок, предусмотренный истцом для погашения задолженности, установлен до 15.12.2008 г.).

На основании расчета ответчика (Приложение №4 ) сумма договорной неустойки составляет 257 646,15 руб.

Истец признает, что осуществлял поставку части товаров без получения предварительной оплаты (установленной договором поставки №31 от 12.03.2008 г.) от покупателя (ответчика). Таким образом, истец сам нарушил условие договора о сроке оплаты, вины ответчика в этом нет. Вместе с тем, в соответствии со ст. 401 ГК РФ, лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Согласно статье 404 ГК РФ, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Исходя из изложенного, следует, что представленный истцом расчет неустойки не соответствует действительности и при установлении судом основания для взыскания неустойки подлежит пересчету.

На основании ст. 181, 273, 277, 287, 288 АПК РФ,

ПРОШУ:

1. Решение Арбитражного суда г. Москвы отменить в части взыскания договорной неустойки по спецификациям №№6.7 (товарные накладные №128 от 04.07.2008, № 175 от 06.08.2008 и №189 от 22.08.2008) в размере 189 416,47 рубль.

2. Перераспределить расходы по уплате госпошлины между сторонами.

3. Принять по делу новый судебный акт .

Приложение :

1. Решение от 10.06.2009 г. по делу № А40-20867/09-106-142 (копия) – на 4 листа

2.Постановление от 17.09.2009 г. по апелляционной жалобе №09АП-13566/2009-АК – на 3

листах

3. Письмо А от 28.11.2008 (копия) – 1 лист

4. Расчет суммы договорной неустойки – 1 лист

5. Квитанция об оплате государственной пошлины (оригинал) - 1 лист

6.Документы, подтверждающие направление копии кассационной жалобы истцу(оригинал) – 1 лист

Арбитражный процессуальный кодекс РФ, а именно статья 273, допускает пересмотр решения арбитражного суда в ситуации, если оно не устраивает участников процесса или затрагивает интересы третьих лиц. Заявление об обжаловании принимают в отделении арбитражного суда, затем его передают в кассационное производство, если было принято решение, что представленные в нем факты весомы и их достаточно для открытия дела.

Кто подает жалобу?

Составить заявление и направить его в уполномоченный орган имеют право:
  • участники ранее проводимого судебного процесса;
  • третьи лица, если их интересы или обязанности были затронуты вынесенным решением;
  • представители заинтересованных лиц или участников процесса, если они имеют соответствующее право (к примеру, на них оформлена доверенность).
Подать жалобу для открытия кассационного производства представляется возможным после вступления в силу решения, не удовлетворяющего заявителя. Но важно отметить, что не пересматривается лишь решение, вынесенное Высшим арбитражным судом.

Соблюдение сроков

В статье 276 Арбитражного процессуального кодекса (АПК) РФ зафиксирован срок, на протяжении которого допускается подача заявления. Согласно с ней, на подготовку документа и его подачу в компетентные органы отведено 2 месяца с момента вступления в силу решения, причем в это время дело обязательно должно оставаться неистребленным.

Если срок был нарушен по независящим от гражданина обстоятельствам, он может быть продлен арбитражным судом путем подачи ходатайства о перенесении срока, но сделать это можно лишь в течение 6 месяцев после вступления решения в действие.


Ходатайство будет одобрено, если причины признают уважительными. К таким относятся:
  • получение копии решения, вынесенного судом, с просрочкой из-за ошибок в работе почты или самого суда;
  • длительная командировка за пределы места проживания;
  • длительная болезнь и, как следствие, временная нетрудоспособность;
  • другие причины, которые привели к тому, что заявитель находился вне места постоянного проживания.
Если ходатайство рассматривается положительно, заявитель получает от суда определение о принятии жалобы к производству, а в противном случае получает определение об отказе.

Статьей 277 АПК РФ выдвигаются жесткие требования к оформлению жалобы, которая подается только в письменном виде и подписывается заявителем. Допускается использование электронной цифровой подписи, если жалоба подается с помощью Интернет-сервисов.


Структура документа выглядит следующим образом:

1. Шапка, в которой указывается:

  • название отделения арбитражного суда, куда подается бумага;
  • данные об истце с указанием адреса проживания и контактного телефона;
  • имеющиеся у вас сведения об ответчике*;
  • сведения о третьих лицах – участниках дела*;

    *При написании последних двух пунктов обязательно указывается место проживания перечисленных вами лиц.

  • название арбитражного суда, вынесшего решение (указывается номер дела, дата, когда было вынесено соответствующее решение).
2. Основная часть. В ней необходимо отметить, что вы требуете проверить правомерность вынесенного решения, перечислить основания, которые дают вам право считать решение неправомерным. Обязательно необходимо сослаться на соответствующие законы, указать наличие доказательств в вашу пользу. В противном случае, ваша заявка на пересмотр дела может быть отклонена.

3. Требования лица относительно принятого решения: отметить или частично изменить его. При этом можно требовать обжаловать решение, принятое как арбитражным судом, так и судом, вынесшим первичное решение.

4. Список приложений к жалобе. К основным приложениям относятся:

  • копия решения;
  • квитанция о том, что госпошлина была уплачена/ходатайство, в котором идет речь либо об изменении суммы к оплате/прошение об отсрочке;
  • копия доверенности, если жалобу подает доверенное лицо.
5. Дата составления.

6. Подпись составителя.

После составления жалобы необходимо направить другим участникам копии составленного документа, и прилагаемые к ней бумаги, относящиеся к делу, если последние отсутствуют у участников процесса. Пакет бумаг должен быть вручен либо лично под роспись, либо же заказным письмом с последующим обязательным уведомлением о вручении.

После того как все участники процесса извещены о подаче кассационной жалобы, вы передаете ее в арбитражный суд, вынесший решение, не удовлетворяющее истца. Он ознакомится с жалобой и перенаправит ее и материалы дела в кассационный суд. Процедура занимает не более трех дней с момента подачи.


При подаче заявления сразу в кассационный суд оно будет возвращено вам согласно статье 275 АПК РФ.


Вы имеете право подать жалобу:
  • Лично, посетив отделение арбитражного суда.
  • Заказным письмом. Обратите внимание, что при этом датой подачи будет считаться дата, записанная на почтовом штампе, но датой поступления письма в арбитражный суд считается дата, когда документы были получены канцелярией и зарегистрированы ей. Именно от нее и исчисляется и передачи дела в кассационный суд.
  • С помощью заполнения специальной формы на сайте арбитражного суда, но именно вашего региона. В таком случае, вы имеете право предоставить бумаги по делу в электронном виде.

Извещение об открытии кассационного производства возлагается именно на заявителя. Суд лишь извещает стороны о датах судебного заседания.

Госпошлина

Для обжалования дела необходимо уплатить госпошлину в установленном для данного конкретного дела размере. Об этом говорится в ст. 333.21 Налогового кодекса, которая устанавливает размеры государственной пошлины по делам, которые рассматриваются Верховным Судом РФ и арбитражными судами.

Сумма зависит от того, какой статус имеет заявитель – физическое или юридическое лицо, к какой именно правовой сфере относится рассматриваемое дело. Учитывая эти нюансы, на официальном сайте арбитражного суда РФ был запущен калькулятор госпошлины, с помощью которого вы можете высчитать ее размер. Воспользоваться им можно на странице http://fasmo.arbitr.ru/process/duty/calc

Для расчета необходимо выбрать, являетесь ли вы физическим или юридическим лицом, затем выбрать тип заявления и уточнить, к какому подтипу относится ваше дело. Тут же вы можете сформировать квитанцию для оплаты.


Если форма и содержание составленной вами жалобы в той или иной мере не соответствуют указанным в АПК РФ требованиям, то заявление остается без движения. Арбитражный суд в такой ситуации обязан выдать определение, перечислив причины, по которым жалоба оставлена без движения и указывает срок, в течение которого можно и необходимо внести исправления.

К наиболее частым причинам относятся:

  • не была предоставлена квитанция, подтверждающая, что была уплачена госпошлина/ходатайство об отсрочке уплаты/бумага, подтверждающая льготы;
  • не были предоставлены бумаги, подтверждающие, что копия жалобы и пакет всех необходимых бумаг был вручен другим участникам дела.


Второй вариант неблагоприятного развития событий – вам будет отказано в рассмотрении, и жалобу возвратят. В статье 281 АПК РФ указано, что жалоба возвращается без рассмотрения в следующих ситуациях:
  • Бумага составлена и подана гражданином, которые не имеет права подавать прошение об обжаловании решения, так как не является прямым участником дела или же его интересы не были затронуты. Сюда же относится и вариант, когда жалобу подает представитель лица, имеющего право на подачу жалобы, но у представителя нет доверенности.
  • Обжалуется решение, которое не пересматривается кассационным арбитражным судом, то есть оно принято Высшим арбитражным судом.
  • Истек срок подачи жалобы на решение. При этом к поданному документу не приложено соответствующее прошение о переносе срока подачи. То же касается и ситуации, когда ходатайство было подано, но причина, указанная в нем, была признана неуважительной, и прошение было отклонено.
  • В случае подачи лицом-заявителем дополнительного ходатайства о возвращении жалобы в том случае, если оно было подано до того, как суд вынес определение о рассмотрении дела.
  • Если заявитель ранее получил решение о том, что жалоба оставлена без движения, и в уведомлении была указаны недочеты, но он не успел устранить их в указанный срок.
  • Не был соблюден порядок, и жалоба составлена на решение, принятое судом первой инстанции. Проще говоря, решение не оспаривалось предварительно в арбитражном суде.

Даже если жалоба была отклонена и возвращена, вы имеете право устранить причины, которые привели к неблагоприятному исходу дела и подать ее снова.


Кассационная жалоба подается на решение арбитражного суда. Составить ее имеют право участники судопроизводства или граждане, чьи интересы затронуло принятое решение. В АПК РФ четко прописан порядок подачи жалобы, включая требования к оформлению и соблюдению сроков.

5/5 (3)

Образец жалобы

Все обращения в арбитражный суд подаются в письменном виде. При этом заявление сопровождается приложением, в котором содержится перечень доказательств, приложенных к документу. Без него обращение принято не будет.

Запомните! Кассация должна содержать следующую информацию:

  • правый верхний угол предназначен для указания арбитражной инстанции, в которую направляется заявление. Далее должны быть прописаны данные истца и ответчика. Истцом в данной ситуации будет гражданин, подающий жалобу. В качестве данных должны быть прописаны полностью ФИО всех сторон, контактные телефоны, адреса проживания;
  • здесь же должны быть указаны все третьи лица, вся контактная информация заполняется так же, как и для истца с ответчиком. При указании адреса нужно писать как место регистрации, так и фактического проживания;
  • в середине листа пишется название документа. Под названием нужно указать, в отношении какого дела подается жалоба;

ВНИМАНИЕ! Посмотрите заполненный образец кассационной жалобы в арбитражный суд:

Он должен быть разделен на три части:

  • в первой части прописывается суть вынесенного решения. Здесь необходимо расписать, кем и когда оно было вынесено, кто выступал истцом и ответчиком, были ли задействованы третьи лица, кто привлекался в качестве свидетелей;
  • вторая часть содержит информацию о мотивах подачи заявления о вынесении спорного определения. В данном разделе должно быть точно описано, на чем основано решение суда, какие факты были представлены;
  • в третьей части нужно сформулировать свои требования. Гражданин может просить отменить решение суда как частично, так и полностью или внести в него изменения. Эта часть носит название просительной. На основании цели заявителя будет прописана просьба.

В последней части нужно привести аргументы, на основании которых заявитель просит внести изменение в решение. После всего указанного необходимо указать приложение, в котором будет содержаться список доказательств и документов, которые могут пригодиться судье для рассмотрения дела.

Учтите! Заявителю нужно предоставить ссылки на статьи, которые подтверждают правоту его требований.

Какие документы нужно приложить

К жалобе обязательно необходимо приложить определенные документы. Без них заявление не будет рассматриваться судом.

К таким документам относятся:

  • копия постановления, которое должно быть обжаловано. Это обязательно должен быть документ, заверенный печатью и подписью судьи. Простой отсканированный лист без заверения не принимается;
  • квитанция об оплате государственной пошлины или документы, подтверждающие льготу по оплате, подтверждение отсрочки или уменьшения платежа;
  • бумага, которая будет подтверждать, что ксерокопия жалобы отправлена другим участникам процесса;
  • подтверждение полномочий подписанта. Ксерокопия в качестве документа не принимается. Должен быть предоставлен либо оригинал, либо нотариально копия. Данное требование содержится в информационном письме Президиума № 99 от 22 декабря 2005 года.

Важно! Все вышеперечисленные документы можно отправить по электронной почте. Но при этом необходимо учитывать, что подача через интернет возможна только при наличии электронной цифровой подписи.

Что и на каких основаниях обжалуется

Порядок проведения процедуры обжалования в арбитражном процессе прописан в Арбитражном процессуальном кодексе. По общим правилам обращение в кассацию возможно только после прохождения процедуры апелляции.

Иной порядок может быть предусмотрен только на законодательном уровне. Например, в приказном производстве оспаривание в порядке апелляции не производится. Подача жалобы в арбитражный суд возможна только в отношении вступивших в силу судебных актов.

К ним относятся:

  • приказы судебного порядка;
  • решения, которые ранее уже рассматривались в апелляции;
  • решения, которые не смогли оспорить в порядке апелляции из-за того, что были пропущены сроки;
  • вынесенные решения суда по интеллектуальным спорам.

Внимание! Наши квалифицированные юристы окажут вам помощь бесплатно и круглосуточно по любым вопросам.

Кассационная жалобы подается в следующих случаях:

  • если были нарушены положения материального права;
  • не соблюдались процессуальные нормы.

Кроме того, в качестве причины может выступать несоответствие выводов суда доказательствам и обстоятельствам по делу.

Посмотрите видео. Порядок подачи кассационной жалобы:

Полномочия суда кассационной инстанции

Суды кассационной инстанции не проверяют обстоятельства, касающиеся дела, которые устанавливались судом ранее. Если появляются новые доказательства, необходимо обратиться самостоятельно с обращением о пересмотре судебного решения в рамках проведения особой процедуры. Для этого потребуется написать отдельное заявление с приложением вновь появившихся доказательств.

Кассационная жалоба в арбитражный суд подается только в том случае, если по делу были собраны все доказательства, но судом при вынесении решения были неверно применены нормы.

Основанием для подачи жалобы может выступать нарушение процессуального законодательства, из-за которого стало невозможным установить истину. Если жалоба заявителя будет рассмотрена, то суд выносит новое решение или отправляет предыдущее на пересмотр.

Внимание! При подаче иска в арбитражный суд необходимо оплатить государственную пошлину. От остальных исков она отличается большим размером — 3000 рублей.

О чем нужно помнить при подаче документа

Подготовка кассационной жалобы в арбитражный суд требует соблюдения определенных нюансов. Обязательно должны быть учтены все особенности этапа разбирательства. Правила и порядок подачи закреплены в статье 35 Арбитражного процессуального кодекса. Важно учитывать, что этап рассмотрения дела в кассационном порядке имеет ограничения по срокам.

В функции кассации не входит дача новой оценки доказательствам и исправление ошибок или недочетов, допущенных предыдущим судом. В ее задачи входит выявление нарушений со стороны процессуальных норм и материального права. Выявление нарушения должно повлиять на итоговый ход решения по делу.

В соответствии с положением Арбитражного процессуального кодекса кассационная жалоба должна содержать конкретные указания, какие именно статьи и нормы закона были применены неправильно, где было совершено нарушение. Если в какой-то момент кассация превысит допустимые ей полномочия, то такой судебный акт может быть обжалован.

Кассационная жалоба в арбитражный суд подается по правилам, характерным для остальных видов обращений и заявлений. Но выделяются отдельные требования к тексту. Сама суть заявления должна быть изложена лаконично. Важно следить за последовательностью перечислений. Необходимо следовать от главного к второстепенному.

Чтобы доказать правомерность своих утверждений, нужно делать ссылки на нормы закона, судебную практику. Должно быть четко сформулировано требование, с какими именно выводами суда заявитель не согласен. Кроме того, само заявление должно быть оформлено грамотно.

Важно помнить! Любая неточность в описании, ошибки в оформлении могут привести к тому, что по заявлению будет вынесен отказ. Например, если неправильно выбрана инстанция, то на исправление этого момента уйдет очень много времени. В связи с этим перед подачей заявления его нужно тщательно проверить на наличие ошибок.

Порядок подачи кассационной жалобы в арбитражный суд

В порядке кассации можно подавать жалобу в следующих случаях:

  • при вынесении судебного приказа;
  • при наличии судебного акта апелляционного суда в исковом производстве.

Внимание! Подать кассационную жалобу можно не позднее двух месяцев после того, как суд принял судебный акт, с которым заявитель не согласен. Обращение принимается только в том суде, который вынес спорное определение. Сам срок кассационного производства также составляет не менее двух месяцев. В исключительных случаях срок увеличивается до шести месяцев.

При подготовке кассационной жалобы в арбитражный суд важно не совершить ошибку при его выборе. Основная часть заявлений передается в окружной арбитражный суд. Но в данном случае важно еще и то, какой спор рассматривается.

Если судом разбирается спор в отношении интеллектуальной собственности, то обращаться необходимо в суд по интеллектуальным правам. Также этот же суд рассматривает жалобы на судебные приказы по данной категории дел. Если он выступал в первой инстанции, то рассмотрением кассационной жалобы будет заниматься его Президиум.

Отзыв на кассационную жалобу

Процесс разбора кассационной жалобы предполагает для участников возможность выдвигать свои возражения на позицию стороны. Это право выражается в подаче отзыва от любого участника арбитражного процесса.

Запомните! Подача отзыва осуществляется по следующим правилам:

  • документ подписывается уполномоченным лицом;
  • приложением является бумага, которая подтверждает право на подписание отзыва;
  • отзыв вместе с приложением направляется участникам заказным письмом с уведомлением;
  • такие же документы направляются в арбитраж. Заинтересованным лицам представляются доказательства рассылки.

Установленный порядок предполагает, что документы отправляются и по электронной почте. Но при этом должны быть соблюдены законодательные требования.

ВНИМАНИЕ! Посмотрите заполненный образец отзыва на кассационную жалобу:

Согласно судебной практике, определяются следующие нюансы подачи:

  • отзыв на жалобу подписывается руководителем компании, которая его подает. Недопустимо подписание третьими лицами, которые выступают сторонниками оказания юридических услуг;
  • если жалоба подана несвоевременно, это не основание, чтобы было отложено рассмотрение дела для подготовки отзыва.

При этом касательно второго пункта информация о слушании дела должна поступить своевременно, с соблюдением всех сроков.

В Федеральный арбитражный суд

Центрального округа

через Арбитражный суд г. Костромы

Истец: ООО «Базис-плюс»

ул. Декабристов д.43

Ответчик: ООО «Эдельвейс»

ул. Карякинская д.24

Третье лицо: ООО «Кристалл»

ул. Полярников д.23

Дело № 678-901

Кассационная жалоба

"9"июня 2012 года Арбитражным судом г. Костромы вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи недвижимости.

Постановлением Второго апелляционного арбитражного суда г. Костромы от "19" ноября 2012 года решение оставлено без изменения.

Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли нормы материального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Согласно ч. 3 ст. 250 ГК РФ если продажа доли в общей собственности была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими сособственниками, то "любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев" требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

"5"апреля 2012 года Третье лицо и Ответчик заключили договор купли-продажи нежилых помещений общей площадью 480 кв. м, составлявших общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О заключении данного договора Истец узнал только во время проведения "4"мая 2012 г. Общего собрания акционеров Третьего лица, на котором Истец присутствовал как акционер. До этого момента никакой информации о заключенной Третьим лицом и ответчиком сделке у Истца не имелось.

Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение п. 2 ст. 250 ГК РФ Истцу не направлялось.

В силу ст. 195 ГК РФ срок, установленный законом для обращения в суд за защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК РФ разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года - ст. 196) и специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как менее, так и более трехлетнего срока (ст. 197). Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила могут быть установлены только ГК РФ или иными законами (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

П. 3 ст. 250 ГК РФ не устанавливает иного порядка исчисления срока на реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный п. 3 ст. 250 ГК РФ, определяет, в течении какого времени участник долевой собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права, то такой срок полностью соответствует данному в ст. 195 ГК РФ определению исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности и на него должны распространяться нормы ГК РФ о начале течения срока на обращение за судебной защитой, то есть с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по ст. 250 ГК РФ является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения сделки.

Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по данному делу. В соответствии с п. 2 ст. 250 ГК РФ на продавце лежит обязанность известить в письменной форме остальных участников общей собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием существенных условий сделки. Только в случае отказа сособственников или не приобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.1998 г. No. 8.

При даче разъяснений пленум исходил из соблюдения продавцом требований п. 2 ст. 250 ГК РФ и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним лицом, пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и обязанностей покупателя по договору является пресекательным и восстановлению не подлежит.

Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены ст. ст. 168 и 268 АПК РФ.

На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах трехмесячного срока, а также руководствуясь ст.ст. 195 - 197, 200, 250 ГК РФ и ст.ст. 273, 275 - 277 АПК РФ,

Прошу

отменить решение Арбитражного суда г. Костромы по делу № 678-901 от "9"июня 2012 г. и постановление того же суда от "19"ноября 2012 г. и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Приложение:

  1. Копии решения и постановления.
  2. Платежное поручение об оплате госпошлины.
  3. Квитанции о направлении копии жалобы Ответчику и Третьему лицу.
  4. Доверенность представителя.

Представитель Истца по доверенности.

22.12.2009 г.

Истец:

(заявитель жалобы)


Ответчик:

Третьи лица:

В Федеральный арбитражный суд Западно -Сибирского округа

через Арбитражный суд Тюменской области

625000, г. Тюмень, ул. Ленина, 74

ООО «ПЛС»_________________ 625048, г. Тюмень, ул. ____________
ЗАО «НК»_________________

625000, г. Тюмень, ул. ________________

ЗАО «НКЦ»________________ 625000, г. Тюмень, ул. _______________
ЗАО «ИСК»_________________ 625048, г. Тюмень, ул. ___________


Дело № _________________

Госпошлина : 1 000 рублей

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Арбитражного суда Тюменской области

по делу № _____________ от 18.03.2009 г.,

постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда

по делу № ______________ от 28.10.2009 г.

30.06.2008 г. ООО «ПЛС» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к ЗАО «НК» о взыскании задолженности за выполненные строительно-монтажные работы в размере 2 004 170,62 рублей и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 656 458,25 рублей.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 21.01.2009 г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ЗАО «ИСК» и ЗАО «НКЦ».

В порядке статьи 49 АПК РФ Истец увеличил размер исковых требований в части взыскания процентов, ходатайствовал об увеличении суммы процентов за пользование чужими денежными средствами с 01.07.2008 г. по день фактической уплаты суммы долга в размере 2 004 170,62 рублей, исходя из ставки рефинансирования 10,75 %.

Суд принял увеличение размера исковых требований.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 18.03.2009 г. с ЗАО «НК» в пользу ООО «ПЛС» взыскано 2 004 170,62 рублей долга и проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2008 г.

28.10.2009 г. Восьмой арбитражный апелляционный суд постановил решение Арбитражного суда Тюменской области отменить.

Гражданское законодательство РФ не дает определения понятию «предварительная цена», а лишь указывает, что она может быть приблизительной или твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ).

Согласно п. п. 1, 2 ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена может считаться твердой лишь при отсутствии в договоре указаний о цене.

Исходя их условий договоров подряда от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. следует, что Стороны согласовали именно предварительную стоимость работ, предусмотрев возможность последующего изменения цены по факту выполненных работ на основании подписанных форм КС-2и КС-3.

В силу ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

При таких обстоятельствах вывод суда апелляционной инстанции о том, что стороны установили твердую цену, не соответствует фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Таким образом, выводы суда, содержащиеся в постановлении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, суд не применил нормы материального права, подлежащие применению, а именно ст. 431, п. п. 1, 2 и 4 ст. 709 ГК РФ, что привело к принятию неправильного постановления и является основанием для отмены судебного акта в соответствии с ч. 1, 3 ст. 288 АПК РФ.

3. В нарушение п. 1, пп. 2 п. 2. ст. 288 АПК РФ суд апелляционной инстанции неправомерно применил нормы материального права, а именно п. 5 ст. 709 ГК РФ.

Кроме того, суд не применил нормы материального права, подлежащие применению, а именно п. 3 ст. 743 ГК РФ, чем нарушил п. 2 ст. 288 АПК РФ.

( ст. 71 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции неправомерно указал, что выполненные Подрядчиком работы сверх установленной договорами предварительной стоимости являются дополнительными, и оплачиваются Подрядчиком за свой счет.

Согласно п. 5 ст. 709 ГК РФ, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика.

Согласно п. 3 ст. 743 ГК РФ дополнительными являются работы, которые были обнаружены подрядчиком в ходе строительства и не были учтены в технической документации по договору подряда.

По условиям договоров подряда от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. Подрядчик обязан был осуществить работы в соответствии с утвержденной проектной документацией. Соответственно объем, содержание работ был определен документацией, полученной от Заказчика.

Однако, учитывая тот факт, что проектно-сметная документация в материалах дела отсутствует, у суда суд апелляционной инстанции отсутствовала фактическая возможность сделать объективный вывод о том, что работы, указанные в двух актах выполненных работ (КС-2) от 30.06.2005 г. являются дополнительными, и не вошли в проектную документацию.

Вместе с тем, суд такой вывод сделал, основываясь лишь на формулировках предметов договоров подряда, которые в свою очередь не содержат виды и объемы работ. Исходя из содержания предметов договоров невозможно установить, какие работы должны быть выполнены Подрядчиком. Перечень работ по договорам подряда может определяется только исходя из анализа содержания проектно-сметной документации, которая в свою очередь судом не исследовалась.

Все работы, выполненные ООО «ПЛС» по двум актам (КС-2) от 30.06.2005 г. входят в предмет договоров от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. и отражены в проектно-сметной документации.

При выполнении работ Истец за рамки вышеуказанных договоров не выходил. Идентичность видов работ можно проследить из следующих актов выполненных работ по договору подряда от 10.11.2004 г.: КС-2 за июль 2005 г. (оплачен Ответчиком) и КС-2 за июнь 2005 г. (не оплачен Ответчиком). Соответствующие пункты, содержащие указание видов работ будут приведены в следующей сведенной таблице:

Виды строительно-монтажных

работ по договору от 10.11.2004 г.

Соотношение видов работ по пунктам

(не оплачен)

(оплачен)

монтаж ж/б ригелей

устройство монолитных ж/б узлов

кладка наружных стен из твинблоков

кладка перегородок из твинблоков

устройство монолит. ж/б участков

устройство монолит. ж/б перекрытия

монтаж плит перекрытия

устройство монолитных ж/б

диафрагм жесткости

монтаж ж/б лестничных маршей

установка закладных деталей

монтаж металлических балок

Таким образом, указанные в акте КС-2 за июль 2005 г. работы соответствовали видам работ, установленных предметом договора от 10.11.2004 г., согласно проектной документации, и не могут быть квалифицированы как дополнительные.

Более того, в подписании дополнительных соглашений отсутствовала необходимость, о чем свидетельствует факт подписания со стороны ЗАО «НК» справок о стоимости выполненных работ (КС-3) и Актов приемки выполненных строительных работ (КС-2) от 30.06.2005г на сумму 451 197 рублей и 2 040 000 рублей соответственно, без каких-либо дополнительных указаний. Обязанность по оплате выполненных работ возникает у Ответчика именно при подписании актов КС-2, КС-3.

Согласно 3.2. договоров от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. окончательная стоимость работ определяется по факту их выполнения на основании представленных отчетов по формам КС-2, КС-3. Пункты 3.3. договоров устанавливают, что Заказчик оплачивает Подрядчику сумму договора в течение 3 рабочих дней со дня подписания актов выполненных работ.

Учитывая, что предусмотренные договорами подряда работы произведены в полном объеме, приняты Ответчиком в отсутствие претензий по объему, качеству и срокам их исполнения у ЗАО «НК» перед ООО «ПЛС» возникла обязанность по оплате данных работ.

Арбитражным судом апелляционной инстанции надлежащей оценки вышеуказанным обстоятельствам не дано.

Согласно п. 2 и 4 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Считаем выводы суда апелляционной инстанции о том, что выполненные Подрядчиком работы сверх установленной договорами предварительной стоимости являются дополнительными и оплачиваются Подрядчиком за свой счет, не могут быть положены в основу решения как несоответствующие действительным обстоятельствам дела.

Таким образом, выводы суда, содержащиеся в постановлении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, сделаны с нарушением норм материального и процессуального права, что привело к принятию неправильного постановления и является основанием для отмены судебного акта в соответствии с п. 1, 3 ст. 288 АПК РФ.

4. Выводы арбитражного суда апелляционной инстанции неправомерны, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, сделаны с нарушением норм процессуального права ( ст. 71 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, ошибочно указал, что справки по форме КС-2, КС-3 от 30.06.2005 г. по договору от 10.03.2003 г. свидетельствуют о том, что подрядные работы были проведены на объекте, принадлежащем ЗАО «ИСК», что противоречит условиям договора подряда от 10.03.2003 г.

Согласно предмету договора от 10.03.2003 г. «Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется выполнить собственными силами из материалов Заказчика строительно-монтажные работы в строящейся II очереди ОЖК в квартале ул. ______________ г. Тюмени в соответствии с проектно-сметной документацией…».

Исходя из смысла данного пункта Стороны не конкретизировали будущих собственников объектов, на которых будут выполняться подрядные работы, обобщенно указав территорию на которой расположен ряд строящихся объектов, в том числе и офис ЗАО «ИСК».

В период действия договора от 10.03.2003 г. ООО «ПЛС» помимо выполненных на объекте, принадлежащем ЗАО «ИСК», подрядных работ также осуществило выполнение строительно-монтажных работ на объектах, принадлежащих банку «СК», ООО «Максим», медицинскому центру «Юни».

Вышеуказанные обстоятельства подтверждаются подписанными без замечаний и оплаченными Ответчиком по договору от 10.03.2003 г. актами выполненных работ (КС-2): за ноябрь 2005 г. (объект - банк «СК»); за февраль-март 2005 г. (объекты: банк «СК», ООО «Максим», медицинский центр «Юни», ЗАО «ИСК» ).

Таким образом, указание в акте КС-2 от 30.06.2005 г. одного из объектов, на котором осуществлялись подрядные работы в квартале ул. _____________ г. Тюмени не может расцениваться судом апелляционной инстанции в качестве несогласованного Сторонами предмета договора. Суд также не исследовал вопрос о точном месте нахождения объекта ЗАО «ИСК» в пределах территории, согласованной Сторонами в предмете договора от 10.03.2003 г.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в нарушение ст. 71 АПК РФ не дал надлежащей правовой оценки вышеуказанным обстоятельствам, которая в свою очередь необходима для правильного разрешения данного спора. Данные обстоятельства не были оценены и отражены в судебном акте апелляционной инстанции, что существенно нарушило права и законные интересы ООО «ПЛС» .

Выводы арбитражных судов первой и апелляционной инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, что является самостоятельным основанием для отмены такого судебного акта.

В связи с тем, что обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения данного спора арбитражными судами обеих инстанций не были оценены и отражены в судебных актах, Истец считает, что судебные акты арбитражных судов первой и апелляционной инстанции существенно нарушают права и законные интересы ООО «Полистрой», приняты с нарушением и неправильным применением норм материального и процессуального права, нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права.

В силу ст. 287 АПК РФ суд кассационной инстанции не имеет полномочий на исследование и установление новых обстоятельств дела, а также не вправе переоценивать доказательства, которые были исследованы судами первой и апелляционной инстанций.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 66, 71, ч. 4 п. 1 ст. 287, ст. 288 АПК РФ,

ПРОШУ:

    Решение Арбитражного суда Тюменской области по делу № _____________ от 18.03.2009 г. и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № _______________ от 28.10.2009 г. отменить и передать дело в Арбитражный суд Тюменской области на новое рассмотрение.

Приложения:

    Решение Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-4017/9-2008 от 18.03.2009 г.;

    Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А70-4017/9-2008 от 22.10.2009 г.;

    Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины (оригинал);

    Документ, подтверждающий вручение настоящей Кассационной жалобы Ответчику, третьим лицам (оригинал);

    Доверенность б/н от 30.07.2009 г. (оригинал).

Представитель ООО «ПЛС»

по доверенности А.В. Филатова

Ожегов Сергей Иванович, Шведова Наталия Юльевна . Толковый словарь русского языка: 72500 слов и 7500 фразеологических выражений / Рос. АН, Институт рус. яз., Рос. фонд культуры. М.: Азъ, 1993.

Толковый словарь русского языка: В 4 т. / Под ред. Д. Н. Ушакова . - М.: Государственный институт "Советская энциклопедия" ОГИЗ, Государственное издательство иностранных и национальных слов, 1935-1940.



Похожие статьи